债法总论)

第一编债法总论

目次

1、序论

2、债的种类

3、债的效力

4、债的担保

5、债的变更和转移

6、债的消灭

第一节债

一、债的含义

请分析以下案例，并分析每则案件成立何种法律关系？

1、甲乙之间系男女朋友关系，交往多年，感情甚好，但后甲因个人原因向乙提出分手，乙提出甲支付5万元“分手费”。

2、甲雇乙为公司的总设计工程师，约定月薪5千元。

3、乙患病昏迷于途，甲送乙赴医救治，支出药费5千元。

4、乙驾车不慎撞伤路人甲，导致甲支出医疗等费用2万元。

5、甲误将乙认为自己的债务人，而向乙偿还“借款”3万元。

问题提出：为何民法要将以上制度放在债法制度之中?

债的学理含义：债是特定人之间请求为特定给付（作为或不作为）的法律关系。债从权利方面言之，谓之债权；从义务方面言之，谓之债务。

债的法律含义（《民法通则》第84条：债是按照合同的约定或依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。

二、债的性质

1、债权是一种请求权，表现为债权人得请求债务人为一定的行为或不为一定的行为，债务人应当依法或依约为一定之行为或不为一定的行为。

2、债之关系具有相对性：

（1）主体的相对性；

（2）内容的相对性；

（3）责任的相对性。

3、债权相对性的例外

案例：1853年英国Lumley v. Gye案，Lumley是英国戏院的主人，其与某一知名女演员订立了长期的演出合同。Gye系另一个戏院的主人，其为抢夺生意，便唆使该女演员毁约而去他的戏院演戏。其后，Lumley以Gye侵害其合同项下权利为由提起诉讼，法院最终认定Lumley胜诉。

问题：

（1）既然债权具有相对性，为何其可以向债关系以外的人主张侵权呢？

（2）如果认同债权具有不可侵性的话，有什么限制条件吗？

三、相关概念的区分

1、债权与物权

（1）区别：

A、定纷止争（保护静的安全）v.促进交易（保护动的安全）

B、请求权v.支配权

C、可并存v.排他效力

D、平等性v.优先效力

E、相对性v.追及效力

F、债权可意定v.物权法定

（2）联系：

A、物权债权化：强调物权存续到强调发挥使用与交换价值。

B、债权物权化：令相对性的债权具有绝对性，强调债权的保障。

a.买卖不破租赁:《合同法》第229条：租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。

b.预告登记制度:《物权法》第20条第1款：当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机关申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。

2、债权与身份权

（1）相同处：均为相对权

（2）区别：由于身份权系以一定的人身关系为前提，因而其往往具有不可强制执行性、不可转让性、不可委托性，而且其不可侵性较债权更为明显。

3、债务与责任

问题：合同之债与违约责任是一回事吗？侵权之债与侵权责任是一个概念吗?

（1）债务是指债务人必须依债权的请求为一定的给付行为。

（2）责任有两种意义：一为债务不履行的后果；二为债务履行的担保。

（3）债责分离的实例：

A、有债无责：自然债务。

B、有责无债：保证责任、第三人为物保人时的担保责任。

C、责先于债：如对于附停止条件债务所设定的担保。

D、债责并存，但有差异：

a.主体不同：保证责任与保证债务的主体不同。

b.范围不同：债务的担保小于债务本身。（有限责任、限定继承）

第二节债法

一、债法的渊源

1、形式意义上的债法与实质意义上的债法

形式意义上债法专指民法典中的债编。我国主要指《民法通则》中第五章第二节“债权”、第六章“民事责任”以及《合同法》、《侵权责任法》。

实质意义上的债法不仅包括民法典中的债编，而且包括所有法律中关于债关系的规范。（包括其他民事法律中的、商事法律中的以及其他部门法中的债法规范）

区分实益：应当从实质意义的角度认识债法，看到债法在现代生活中的重要性。同时，在法律适用上一般实质意义上的债法优先于形式意义上的债法。

2、债法渊源的效力层次

（1）宪法

（2）法律

（3）行政法规（《物业管理条例》）

（4）地方性法规、规章

（5）司法解释

（6）国际条约（CISG）

（7）国际惯例（Incoterms2000,UCP600)

问题：什么叫“软法”？软法是债法的渊源吗？

二、债法的内容

债法的调整对象是债的关系，债的关系主要分为债的主体、债的客体、债的内容、债务的变动等方面。

从债发生的角度来讲，可以分为合同之债、侵权之债、无因管理之债、不当得利之债等。

从抽象到具体的角度来讲，可以分为债法总则与债法分则。

三、债法的特征

1、债法为财产法；

2、债法具有最强的任意性；

3、债法具有最强的国际性与统一化。

结论：债法是民法中最为发达，也最具发展潜力的部门。

（1）社会关注度由静的安全向动的安全发展；

（2）契约自由原则由绝对硬化走向合理发展；

（3）私法生活的债权化以及债权的动产化。

第一节意定之债与法定之债

一、含义

意定之债是指依当事人之意思表示而发生的债，比如合同。

法定之债是指由法律直接规定而发生的债，比如侵权之债。

二、区分实益：

1、法律适用不同；

2、规范目的不同。

第二节特定之债与种类之债

一、含义

特定之债是指债之标的物具体确定的债。标的物的特定或依约定，或依法律行为之性质。（如通过拍卖获得圆明园猴兽首，又如双方约定转让位于某处1单元401的房屋一幢）种类之债是指给付标的仅以种类确定，未对具体品质做出指定的债。（如仅仅约定购买大米5斤）

二、区分实益：

1、可否替代履行；

2、可否请求为实际履行。

第三节货币之债与利息之债

一、货币之债

货币之债是指以支付一定数额货币为给付标的之债（但不包括票据法上之债）。货币之债的特点在于一般不会发生履行不能（除非发生“货币死亡”），也不会发生因不可抗力而免责的问题。

二、利息之债

利息之债是指因货币之债而产生的利息。利息之债是货币之债的从债。为防止暴利，法律规定利息之债不得超过法定利率的4倍。

第四节单纯之债与选择之债

一、含义

单纯之债，是指标的单一的债。选择之债，是指标的为复数，可由当事人选择确定标的的债。（比如双方约定就某笔借款的归还可以货币归还，也可用某套房屋偿还，也可以用某幅名字画抵偿。）

二、选择权之行使

1、选择权属于形成权，行使选择权的一方只要向向对方发出意思表示即行有效，无需相对方的意思。

2、选择权的主体由法律规定或双方约定，一般归于债务人。但如债务人在约定选择的期限内或合理期限内不作选择，选择权将移转于债权人。