国际融资担保讲义法律制度

二、备用信用证
1、概念： 开证人(保证人)应申请人(债务人)的要求，向受 益人(债权人）开出的，凭受益人提交的与信用 证条款相符的单据(债务人的违约证明书及其他 单据付款的一种独立的书面承诺。
2、特点： 独立抽象性 备用性
3、备用信用证与银行保函的比较
备用信用证与银行保函都是银行以自己的信用 向受益Baidu Nhomakorabea作出的付款承诺，两者的性质和地位、 所起的作用、适用的范围及付款条件等方面几乎 完全一样。
(4)、浮动担保标的物终须固定化，一旦借款人 违约或破产，贷款人即可对借款人的全部现有财 产(包括应收债款)行使担保权，这时借款人的全 部财产(或某一类财产)均确定地成为担保标的物， 借款人无权再处份但保物。
3、浮动担保的优点
国际融资实践中，浮动担保对借贷双方均有特殊 的益处，故得以广泛使用。
对贷款人的益处：
一、银行保函
根据不同的划分标准，银行保函可划分为许多不 同的种类，单以保函的性质为标准划分为从属性 银行保函和见索即付保函(独立性银行保函)。 （一）、从属性银行保函 从属性银行保函具有两个重要的法律特征：一是 从属性，二是补充性
（二）、见索即付保函（demand bank guarantee）
或质押权的主要方式是将某一特定担保物折价或 拍卖、变卖，以所得价款受偿；如为浮动担保除 了可以上述方式处分抵押财产之外，贷款人可派 人员接管借款人的全部资产，继续经营。如经营 成功，贷款人则可从中获利，贷款风险也将因此 而缩小；
（3）、在浮动担保的情况下，如借款人违约，将
可能导致债权人全面接管其企业、公司，这可促 使借款人努力经营，尽量避免违约行为，以致最 终有利于防止贷款风险的发生。
几点显著区别：
(1)、适用的法律规范不同
银行保函通常适用有关国家的担保法，而备用信用证， 适用《跟单信用证统一惯例》
（2）、对价要求不同
英美法系国家对银行保函都有对价要求，但对于备用信 用证无对价要求
(3)、付款条件不同
银行保函的付款条件是借款人违约，而备用信用证付款
条件则是受益人提交借款人违约的证明和即期汇票
(2)、作用形式不同
跟单信用证的作用在于代替贸易合同的付款义务人(买 方)承担直接付款责任，备用信用证在于担保。
(3)、单据要求不同
跟单信用证提交的是能证明卖方适当履行基础合同的单证， 包括商业发票、货运单、保险单‘商检证明等。备用信 用证通常只要求提交能证明借款人未适当履行基础合同 的文件，如借款人违约证明、借款人签发的到期拒绝付 款的本票等。
1、概念：即付保函是银行应借款人的要求向贷款 人出具的凭索赔书和保函规定的其它文件付款的 承诺文书。
2、特点：
独立性----担保责任与基础合同相分离 担保人责任的非从属性 担保责任的无条件性
3、见索即付保函的法律关系：
包括基于见索即付保函而存在的保证关系和基于 借款人的申请而存在的委托关系。 4、索即付保函的统一法 1997--《见索即付保函统一规则》(UCP458) 1995年12月，联合国大会的《独立保函和备用信 用证公约》，开放供各国签署，但迄今未生效。
（1）、一般物权担保仅限于某一特定的动产、不动产或权 利；浮动担保的资产为债务人现有或将来可能有的全部 资产(包括动产、不动产及各项权利，有形财产和无形财 产或某一类资产。可见，浮动担保的资产范围比一般固 定物权担保的担保物范围广，对贷款人债权的实现更有 保障。
（2）、采用一般物权担保，贷款人实现抵押权
(3)、浮动担保无需移转担保物的占有，借款人对
担保物的处分无需征得贷款人的同意，经借款人 处分后的担保物自动退出担保物范围，贷款人对 其不再拥有担保权；反之，借款人在设定浮动担 保后所取得的一切财产(或某一财产）也自动进 入担保物范围，一旦借款人违约或破产，贷款人 有权对该新取得的财产行使担保权。
国际融资担保法律制度
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国际融资担保的概念
国际融资活动中，担保是指借款人或者第三人 以自己的资信或者资产向贷款还款保证。国际融 资担保的形式多种多样，其中较为常用的，并且 有特色的主要有银行保函、备用信用证、浮动担 保以及意愿书等。可以分为人的担保 （personal securities）和物的担保。
三、浮动担保 （Floating Charge/mortgage）
1、概念 浮动担保是指借款人以其现有及将来取得的全
部或某一类财产为标的物而设定的担保，一旦借 款人违约(未能偿还到期贷款)或破产，贷款人有 权就借款人现存的全部或特定的某一类财产行使 担保权，处分担保物优先受偿。
2、特征
(1)、担保物包括借款人现有和将来取得的全部或 某一类财产。 （2）、担保物价值形态的变化并不影响其作为担 保物的性质，贷款人均可就担保物的新价值形态 行使担保权。
对借款人的益处
采用浮动担保的最大好处是，无须向贷款人转移抵押财 产的占有有杈和日常经营中的处分权，从而在相当程度 上保证了自己对公司、企业的自主经营管理；如为一般 物权担保，借款人便不能随意处分担保物，这将使其经 营能力受到限制。
四、意愿书（Comfort Letter）
1、概念 也称安慰函，通常是指由政府或母公司向贷款人 出具的，对其下属机构或子公司的借款表示支持 并愿意为借款人的还款提供适当帮助的意愿的信 函。
2、种类 分为三类：知悉函；承诺函、支持函
3、意愿书的效力和作用
由手各国法律对意愿书的性质、地位、用途等均 未作明确的规定，因此意愿书效力强弱和作用大 小主要取决于其内容本身。
案例：我国的A公司因项目建设，需要向国外C银
行借款l 000万美元，C银行要求A公司以备用信 用证形式提供借款担保。A公司遂向国内B银行 申请开立备用信用证。B银行根据A公司的委托， 以C银行为受益人开立了一份备用信用证，内容 如下：
(4)、可撤销性不同
银行保函和备用信用证均可约定为可撤销或不可撤销， 而且如果约定不明，通常会被认定为不可撤销，但两者 的可撤销性截然不同。银行保函的可撤销或不可撤销都 有条件的，相比之下，备用信用证的可撤销和不可撤销 都是无条件的。
4、备用信用证与跟单信用证的比较
(1)、适用范围不同
跟单信用证通常只用于国际贸易结算领域；而备用信用 证则可广泛适用于各种形式的国际经济交易担保，包括 国际贷款、国际融资租赁等担保。