知一带背乾坤圈公司法讲义2(1)(1)

二、发起人
真题演练 李某和王某正在磋商物流公司的设立之事，通大公司出卖一批大货车，李某认为物流 公司需要，便以自己的名义与通大公司签订了购买合同，通大公司交付了货车，但尚 有150万元车款未收到。后物流公司未能设立。关于本案，下列哪一说法是正确的？ （2016—3-3）
A.通大公司可以向王某提出付款请求 B.通大只能请求李某支付车款 C.李某、王某对通大公司的请求各承担50%的责任 D.李某、王某按拟定的出资比例向通大公司承担责任
后
果
公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定 的除外。
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PART1
思考练习：甲公司欠亮哥 2400 万元货款，拟分立 为乙和丙公司。在分立决 议中明确，由乙公司偿还 亮哥 1600 万元，丙公司 偿还亮哥 800 万元，并 将分立决议发送给亮哥。
后果 合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。（公司的合并不需要经过清算程序）
———债权债务的概括移转
提示：公司合并的考察会涉及民法一些债知识（如债权让与、债务承担、抵消）例子：A+B=C，A欠B100万，未到期，新设合并后，100W有无消灭？ 债权债务混同
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四、公司合并
一、公司设立的概念、方式和程序
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设立中的公司
1、公司从开始筹备到最终成立，被称为“设立中的公司”。
2、设立中的公司，可以设为非法人组织。可以从事与其设立有关的民事活动。
3、设立中的公司与公司的接续性。
由于设立中的公司和成立后的公司是基于同一目的，并且组织的本质是相同的，因此， 设立中的公司发生的权利义务，原则上无须特别的转移手续，当然归于成立后的公司享 有或者负担，解决了设立中的公司不具有法人资格，不能独立承担民事责任的问题。
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱPART2
请问现在亮哥是否有权要 求乙和丙公司连带清偿 2400 万元？
5 公司的解散
五、公司的解散
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概 念
基于一定的合法事由而使公司消灭的法律行为。
三、公司变更
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理论拓展：减资中债权人保护问题 减资遵循法定程序，抽逃出资未经法定程序。 抽逃出资：抽逃出资的本息范围内，公司股东就该债务对债权人承担补充赔偿责任。 减 资：若减资未经法定程序，程序违法，损害了债权人利益，本质上和抽逃出资一致。
公司减资对已知或者应知的债权人应履行通知义务，不能在未现行通知的情况下直接以登报公 告形式代替通知义务。公司减资时未依法履行通知已知或应知的债权人的义务，公司股东不能证明 其在减资过程中对怠于通知的行为无过错的，当公司减资后不能偿付减资前的债务时，公司股东应 就该债务对债权人承担补充赔偿责任。
公司设立的条件 1、设立有限责任公司，应当具备下列条件： （1）股东符合法定人数。 （2）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。 （3）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。 （4）有公司住所。 2、设立股份有限公司，应当具备下列条件： （1）发起人符合法定人数。 （2）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额。 （3）股份发行、筹办事项符合法律规定。 （4）发起人制定公司章程、采用木齐方式设立的的经创投大会通过。 （5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 （6）有公司住所。
例：公司增加注册资本，在股东会作出有效的决议之后，在股东与公司之间依据该决议产生新 的缴资义务，但对债权人以及任何其他第三人而言，注册资本增加的效力在办理变更登记之后才发 生。
三、公司变更
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理论拓展：公司战略发展与人合性的冲突
公司增资：（原则上股东约定，公司法不做强制性规定） 1）“封闭增资” （股东之间）按照原有出资比例增资或达成一致的不按照出资比例——达不成 一致，按实缴比例 《公司法》第34条规定“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按 照实缴的出资比例认缴出资；但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优 先认缴出资除外。”（目的：确保任一股东的股权不因增资而被稀释） 据此，如果没有全体股东的特别约定，原有股东按照实缴出资比例分配新增资本。 2）“外源性增资”（部分原有股东放弃认缴权，而转由股东以外的人认缴） 知一教育有限公公司拟将注册资本从1000万增加到2000万，对于新增资本，其余股东均放弃优 先认缴权并同意由外部战略投资者认缴，但股东小哈老师（实缴出资比例30%）主张全部由其认缴。 股东小哈老师的主张能否得到支持？ 有限公司人合性：股东有权阻止外部成员加入公司。 公司的战略发展：在增资过程中引进外部投资者往往是有利于公司整体利益和长远利益的。 此种情况下，公司战略发展应当优先人合性，股东小哈老师只能优先就30%即300万新增资本享 有优先认缴权。
二、发起人
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4. 发起人的责任
（1）设立中的费用和债务问题：公司成立的，设立中的费用和债务由公司承担。公司未成立，设立中的费用 和债务由全体发起人承担连带责任。在发起人内部，按照“约定的责任承担比例→约定的出资比例分担责任→ 均等份额”的顺序分担责任。因部分发起人的过错导致公司未成立，应当根据过错情况，确定过错一方的责任 范围。
公司登记具有公示效力，如果涉及外部争议，应以公司登记为准。 如果仅涉及内部争议，则应以有效的内部决议为准。
例：《公司法》第 13 条规定，公司法定代表人变更应当办理变更登记。对法定代表人变更事项 进行登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态。公司登记的法定代表人对外具有公 示效力，如果涉及公司以外的第三人因公司代表权而产生的外部争议，应以公司登记为准。而对于 公司与股东之间因法定代表人任免产生的内部争议，则应以有效的股东会任免决议为准，并在公司 内部产生法定代表人变更的法律效果。
2. 发起人的人数要求
1、有限责任公司由50个以下股东出资设立，没有人数下限，可以是一个股东。 2、设立股份有限公司，应当有2人以上200以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。
3. 发起人的职责
在设立公司的过程中，发起人的职责主要包括： 1、签订出资协议。 2、订立公司章程。 3、确定出资方式，可以实物、知识产权、土地使用权出资的进行协议作价或者委托评估。 4、办理公司登记手续。 5、其他与公司设立相关的事务。
发起设立：是指由发起人认购公司应发行的全部股份 而设立公司。认购并不意味着实际缴付。
募集设立：是指由发起人认购公司应发行股份的一部 分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设 立公司。
有限公司只能发起设立。 股份公司可发起设立，也可募集设立。
设立有限责任公司应由全体股东指定的代表或共同委 托的代理人作为申请人，向工商机关申请设立登记。
设立股份有限公司应由董事会作为申请人，向工商机 关申请设立登记。
公司营业执照签发日期为公司成立日期。营业执 照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营 范围、法定代表人姓名等事项（全国法定五项）。
立法 体例
准则主义为主，兼有核准主义。（又称为“登记制”和“核准制”）也就是说，设立公司原则上不必经行政机 关批准，符合公司法规定的条件即可办理设立登记，但是公开募集设立股份公司需要有关部门核准，银 行、证券公司、保险公司、劳务派遣公司等特殊行业公司的设立需要经过监管部门批准。
（2）债权人保护程序：公司应当自作出减少注册资本决议之日起 10 日内通
减
资
知债权人，并于 30 日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起 30 日内，
未接到通知书的自公告之日起 45 日内，有权要求公司清偿债务或者提供相
应的担保。
（3）办理变更登记。
三、公司变更
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理论拓展：公司登记的效力问题
注：合伙企业与公司企业并列，也是企业的一种类型，与公司不同，合伙企业没有法人 人格，企业债务由合伙人共同承担连带责任。
二、发起人
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1. 发起人的概念
发起人是指为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，包括有限责任公 司设立时的股东。 自然人、法人、非法人组织等民商事主体均可以作为公司设立时的发起人。国家也可以作为公司的发起人。具体由 国有资产管理部门作为出资者代表而履行发起人职责。
一、公司设立的概念、方式和程序
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发起人公司设立、公司设立登记、成立的区别
公司设立
公司设立登记
是一种法律行为，属于法律行为 中的多方法律行为，但一人有限 这责任公司和国有独资公司的设 立行为属于单方法律行为。
仅是公司设立行为的最后 阶段。
公司成立
不是一种法律行为，而是设 立人取得公司法人资格的一 种事实状态或设立人设立公 司行为的法律后果。
✓ 思考练习：甲公司欠乙公司货款 100 万元、丙公司货款 50 万元。
2017 年 9 月，甲公司与丁公司达成意向，拟由丁公司兼并甲公司。乙 公司原欠丁公司租金 80 万元。请问：
1. 关于本次兼并，甲公司和丁公司应当如何做出决议？ （2）兼并之后，甲公司是否消灭？ （3）兼并之后，丁公司能否向乙公司主张抵销？
2 公司变更
三、公司变更
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一般规则
增资
（1）公司内部决议（如股东会、董事会作出决议）。
（2）办理变更登记，包括公司名称、公司住所、公司法定代表人、公司注 册资本、公司经营范围、公司类型、股东和股权、公司合并、公司分立等事 项的变更登记。 （1）股东会或者股东大会做出决议。
（2）办理变更登记。
（1）股东会或者股东大会做出决议。
（2）发起人职务侵权责任问题：公司成立的，受害人有权请求公司承担侵权赔偿责任。公司未成立，受害人 有权请求全体发起人承担连带赔偿责任。公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追 偿。
（3）设立过程中的合同问题：发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，公司成立后合同相对人有权选择 请求公司或者发起人承担责任。发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人有权请求公司 承担合同责任。在上述两种情况下，若公司未成立，合同相对人有权请求发起人承担连带责任。