二、商法的分类、地位与作用(幻灯片)讲诉

（2）英美法系商法 英美法系国家原先没有商事单行法和商法典，而是以 习惯法和判例法作为商法的主要渊源。 后来，为了调整商事关系的需要，英、美都颁布了一 系列商事单行法。如英国制定了《公司法》（1862、1948、 1989年）、《票据法》（1882年）、《合伙法》（1890 年），《破产法》（1894年）、《商品买卖法》（又称 《货物买卖法》，1893、1979年）等。美国除各州制定商 事单行法外，联邦也制定有州际通商法（1892年开始）， 以及《统一商法典》（1952年）。 美国的《统一商法典》虽然在立法技术、法律概念等 诸多方面借鉴了大陆商法，尤其是德国民商法的经验，但 其所采用的立法原则与大陆法系国家颇不相同。该商法典 不以商行为中心，也不以商人为中心，而是以货物买卖为 中心构造其规范体系。
③折衷法系商法 是以商行为和商人共存的折衷主义原则作为立法的 基础，即将客观主义原则和主观主义原则结合起来。 此类国家以日本为典型代表。 欧洲的比利时、意大利等国先学法国，在德国商法 典产生后又受其影响，也采折衷主义商法模式。 此外，法国现行商法，1962年的《韩国商法》等也 属此类。 其特点是：以商行为的概念作为商人定义的基础， 而商人的概念又在一定程度上决定着商行为的具体范围。 按照折衷主义原则，商人的行为和非商人的商行为适用 商法。
我们认为，商法应当也完全可能成为我国法律体系中的一个独立 的法律部门，处于基本法的地位。主要有两点理由： ①商法有其特殊的调整对象——商事关系。 商事关系的特征：a、一般是发在平等的商主体之间的社会经济 关系； b、一般是商主体或其投资人基于直接或间 接的营利目的而建立的（破产除外）； c、一般发生在持续的营业之中。 ②商法具有独特的调节机制——营利调节机制。 • “商法是基本法”这一命题有三点涵义： – 商法是以商事关系为调整对象的法律部门； – 商法是一个重要的私法领域； – 商法是个渗透着公法因素的私法领域。
⑤在民法、商法的法律适用上，应遵守以下原则： a、民法的一般适用（如法人的权利能力和行为能力制度）和补 充适用（商法无特殊规定的）； b、商法的适用优先于民法（如，公司的设立与运作应优先适
用公司法；海上运输应优先适用海商法。）。
（2）商法与经济法的关系 ①在调整对象上，两者都是调整经济关系的法。但商 法主要调整平等主体之间的交易活动，对行政机关的调整 也主要局限于商事管理机关的商事管理行为；经济法则不 仅调整经营主体的行为，而且调整国家及其代表机构参与 或干预经济活动的行为。 ②在性质上，商法从总体上看属于私法性质；经济法 从总体上看属公法性质。
（二）地位
1、商法在法律体系中的地位 围绕商法在我国法律体系中的地位问题，我国法学界 主要有两种观点： ①民商合一论。（赵中孚等的观点） ②民商分立论。（徐学鹿、范健等的观点）
△知识背景：实行民商分立的国家——法、德、意 （先分后合）、日、荷、比、西、葡、卢、奥、巴、阿、 墨、委等。 实行民商合一的国家——瑞、意（先分后合）、泰、 俄、民国时期的中国等。
在大陆法系实行民商分立的国家中，德、法、意（先 民商分立、后民商合一，1865年《民法典》、1883年《商 法典》、1942年制定了一部民商综合的新民法典。）、日、 荷、比、西、葡、卢森堡、希腊、埃及、阿根廷、乌拉圭、 墨西哥、秘鲁、智利等国均制定有专门的商法典。据不完 全统计，世界上大约有40个国家拥有形式意义上的商法典。 （2）实质商法 实质商法是一切调整商事关系的法律规范的总称。 5、从内容分，可分为实体商法和程序商法。 (1)实体商法 （2）程序商法
二、商法的分类、地位与作用
（一）分类
1、从时代分，可分为中世纪商法、近代商法和现 代商法。 （1）中世纪商法
（2）近代商法
（3）现代商法
2、从法系上分，可分为大陆法系商法和英美法系商法。 （1）大陆法系商法 包括法国法系商法、德国法系商法和折衷商事法系 ①法国法系商法 是以商行为为中心的客观主义原则作为立法的基 础，所以又称商行为法立法体系或客观主义主法体系。 此类国家主要有：法国、卢森堡、西班牙、葡萄 牙、荷兰、希腊、埃及、土耳其、波兰、南斯拉夫、罗马 尼亚、巴西、智利、阿根廷、乌拉圭、秘鲁、墨西哥等， 以法国为典型代表。
其特点是：强调主体身份对商行为的依存性。按客 观主义原则，只要行为人的活动属于商行为，不论是否 为商人，其活动都适用商法。
②德国法系商法 是以商人为中心的主观主义原则作为立法的基础， 所以又称商人法立法体系或主观主义立法体系。 此类国家主要有：德国、瑞典、挪威、丹麦、澳 大利亚以及清朝末期的中国和狭义商法。
(1)广义商法 是指所有商事法规的总称，包括国内商法和国际商法。 (2)狭义商法 一般是指国内商法，而不包括国际商法。
4、从表现形式上分，可分为形式商法和实质商法。
(1)形式商法 形式商法，即形式意义上的商法，是指奉行民商分立立法原则 的国家在民法典之外制定的以“商法”命名的法典，其内容主要涉 及商主体、商行为之界定，创设商法的一般规则以及商事公司、票 据、保险、破产、海商等基本制度。 形式意义上的商法着眼于法律规范的表现形式和法律的编纂结 构。
此外，在世界上首先采用民商合一制的瑞士法，将商 事法规置于债编，列入民法典之中，不过其内容和基本精 神依然仿照德国商法，仅仅形式有所不同而已。 其特点是：强调商主体资格的确定，并将其作为商法 适用的一般前提。按主观主义原则，同一行为，商人为之， 适用商法，非商人为之，适用民法或其他法律。可见此原 则是依据商主体的资格确定商事关系和商法适用的范围。
2、商法与民法、经济法的关系 （1）商法与民法的关系 ①两者同属私法。但民法是纯粹的私法，商法则兼 具公法的特征。 ②两者都调整财产关系。但商法不调整人身非财产 关系。 ③两者相互借鉴，相互依存。
④商法有自己特殊的规范： a、对民法个别规定的补充或变更（如商事代理制度）； b、对民法一般制度的特殊化规定（如公司制度；短期消灭时 效制度）； c、创设民法所没有的特殊制度（如商号、商业账簿、共同海 损等制度）。