法理学第一章 法学导论

二、法学的定义 法学，又称法律学或法律科学，是研究法律现 象及其发展规律的一门社会科学。 （一）法学是一门社会科学 人类出现以后，就有了学问。人类的学问博大 精深，但归纳起来可以有个大致的分类。虽然关于 学问的分类问题存在多种意见，但一般认为不外乎 两类：神学和科学。 （二）法学的研究对象 法学是一门社会科学。社会科学有许多门类， 每一门社会科学都有其特定的研究对象。
二、应用法学 应用法学以局部的、具体的法律现象作为研究 对象，与法的实践有直接的关系，所处理的是直接 的经验材料，具有自身特殊的基础理论、概念范畴 和内在联系。应用法学可分为现实法学、历史法学 和边缘法学三种。
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第三节
法理学的研究对象
法理学是以作为整体的法的基本原理为研究对 象的一门理论法学。在中国法学界，其研究方向涉 及有关法哲学、法社会学、法经济学、比较法学和 行为法学等基本理论或总论性的问题。 一、国内外学者的观点 “法理学”一词由日本传入。这一概念为日本 近代法律文化的主要奠基人穗积陈重（１８５６— １９２６）教授所创。一般认为，穗积陈重为中国 人引入西方法理学开辟了道路；中国最早的法理学 的名称和内容，也来自穗积陈重等日本学者的成果 。
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第二节
法学体系
法学体系问题，即法学的分类问题。关于法学 的分类，国内外有许多不同的看法。一般认为，法 学体系就是指由法学的各个分支学科所构成的有机 联系的整体。 一、理论法学 理论法学，是通过对法律现象综合的、整体的 观察和分析，从而建立起来的关于法律的一般原则 和理论模式。它具有较强的逻辑性和抽象性。理论 法学包括法理学、法社会学、比较法学、法律史学 等学科。因为中外法律思想史和中外法律制度史是 研究中外历史上有关对法理学问题的认识的，所以 4 可以把它们归入理论法学之中。
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第一节 法学的概念
一、法学的词源 “法学”这一用语的拉丁文“Ｊｕｒｉｓｐｒ ｕｄｅｎｔｉａ”，至少在公元前３世纪末古罗马 共和国时代就已经出现，该词表示有系统、有组织 的法律知识、法律学问。公元前２５４年，平民出 身的科伦卡纽士（Ｔ．Ｃｏｒｕｎｃａｎｉｕｓ） 担任了大神官，开始在公开场合讲授法律条文。公 元前１９８年，执政官阿埃利乌斯（Ａｅｌｉｕｓ ）进一步以世俗官吏的身份讲授法律，著书立说， 从而使法律知识成为一门世俗的学问。这门学问， 就称为Ｊｕｒｉｓｐｒｕｄｅｎｔｉａ，而讲授者 就称为Ｊｕｒｉｓｃｏｎｓｕｌｔｕｓ（法学家）2之，法理学就是研究法律为 什么是这样的道理。中国古代学者认为：“理者， 成物之文也。”是说任何事物都有其自身的规律（ 文），世间万物都讲究个“理”字，物变而理不变 。掌握了“理”，也就抓住了事物的根本。其实， 法也是如此。法的现象千变万化，而法之“理”在 一定意义上乃是具有恒久性的。法变而理不变。法 律专业的学子不仅应当对法律知其然，而且还必须 知其所以然，即要看到法律背后更深层次的东西。
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（二）两大法系的形成 １．民法法系的形成 民法法系，又名罗马法系、大陆法系、罗马— 德意志法系、法典法系，是以古罗马法为基础而发 展起来的法律的总称。这一法系的主要历史渊源是 罗马法，其内容主要是民法，其代表性法律文献是 《法国民法典》、《德国民法典》等。属于这一法 系的国家，主要是以法、德两国为代表的很多欧洲 大陆国家，包括意大利、比利时、西班牙、葡萄牙 、荷兰、瑞士、奥地利等；还包括以前曾是法国、 西班牙、荷兰、葡萄牙四国的殖民地国家和地区； 也包括日本、泰国、土耳其、埃塞俄比亚等国。 9
２．普通法法系的形成 普通法法系，又称英美法系、英国法系、海洋 法系，是以英国普通法为基础而发展起来的法律的 总称。这一法系的范围，除英国（不包括苏格兰） 外，包括美国、加拿大、印度、巴基斯坦、孟加拉 、缅甸、马来西亚、新加坡、澳大利亚、新西兰以 及曾是英国的殖民地、附属国的许多国家和地区。 在有些国家或地区，如菲律宾、南非、英国的苏格 兰、美国的路易斯安那州和加拿大的魁北克省等， 由于历史原因，它们的法律一般兼有西方两大法系 传统的特点。在亚洲、非洲一些国家和地区的法律 ，也往往兼有某一西方法系和原先的宗教法系的特 10 征。
（三）两大法系的比较 民法法系和普通法法系是资本主义法的两大法系 ，在阶级本质、总的指导思想和基本原则方面都 是一致的，但由于是在不同的历史条件下形成的 ，在其他方面却存在着很多差别。具体表现为以 下几方面： （１）法律渊源方面的差别。由于历史传统 的不同，在民法法系国家，制定法是主要的法律 渊源，法院的判例在法律上或理论上不被认为是 正式的法律渊源，并不存在判例法。
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（２）法律技术方面的差别。在民法法系国家 中，法官遵循“罪刑法定”、“法无明文规定不为 罪”原则，依据法律的有关规定审理案件。法官只 能适用法律，而不能创造法律。法官审理案件时， 除确定事实外，首先是考虑有关制定法是如何规定 的。在这一过程中，当然会考虑有关判例，但判例 不能作为判决的法律根据，只有制定法的规定才能 作为判决的根据。法官在处理具体案件时，在法律 方法上，则是从一般到特殊的方法，即以法律规定 的一般准则为依据，再按这一准则来处理案件。
第一章
法学导论
本章主要介绍关于法学和法理学的一些基本 问题。有关法学的基本问题，本来并不属于《法 理学》这门课程所要研究的问题。有的学者曾主 张单独建立《法学学》，专门从宏观上和整体上 研究有关法学的基本理论，包括法学的研究对象 、研究方法、法学的历史、法学与其他社会科学 的关系以及作为一个法学家应具有什么样的知识 结构等。然而，《法学学》至今在我国并未真正 地建立起来，所以一般把这些法学基本理论的内 容暂臵于《法理学》中作简要的论述。通过对法 学基本理论和法的基本理论的比较，可以对法理 学在法学中的地位有一个准确的认识。
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第四节
当代世界法的发展趋势
一、资本主义两大法系的融合 （一）法系的概念 法系是西方法学家经常使用的一个概念，通常 是指一个国家的法律整体或某一类具体的法律制度 。在第二次世界大战后，西方法学著作中一般认为 ，当代世界主要法系可分为民法法系、普通法法系 、以苏联、中国和其他社会主义国家为代表的社会 主义法系。另外，还有伊斯兰教法系、印度教法系 、犹太教法系、中国法系及其他法系。