债转股专题

九、法条参考
• 5、有限责任公司监事会组成
• 《公司法》第五十二条 有限责任公司设监事会，其成员 不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公 司，可以设一至二名监事，不设监事会。 • 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表， 其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司 章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表 大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
四、债转股（增资扩股）协议使用说明
• • • • • • • • • １、协议文本使用选择 ２、基本概念 ３、担保说明 ４、工作组条款 ５、目标公司的信息披露 ６、转股后的股权结构、目标公司治理结构 ７、对增资方式的解释 ８、退出机制的解释 ９、对协议列示的丙方的解释
五、债转股（增资扩股）协议主要条款
１、标题(注意本协议的适用) ２、丙方主体资格 ３、鉴于条款第２条(注册资本的变化,两大前提下的 三种可能)； ４、第一条 释义，涉及转股债权、停息日、评估 报告、净资产、债转股完成日、其他债务、转股 期间等协议项下的特定概念；使用文本时，不得 任意变更。 ５、第二条 转股债权的确认及其担保； ６、第三条债转股的实施，主要通过工作组机制实 现的，概而言之为工作组构成及工作组的运作；
二、债转股协议涉及的主要法
律关系
• １、增资扩股法律关系 • 因债权转股权引致目标公司注册资本增加 (一般情况下)原有股权或股份相应扩充，这 一资本及股权变动过程中所涉的法律关系。 • 注意: • (1)避免误入减资程序； • (2)转股占比不宜过小。
二、债转股协议涉及的主要法律关系
• • • • • ２、股权变更法律关系 股权变更的法定程序： （1）、由股东（大）会表决通过。 （2）、股东缴纳新增资本的出资，即实施债转股。 （3）、修订公司章程（约定董、监事提名候选人 名额等）、变更股东名册、向公司登记机关办理 变更登记手续。
九、法条参考
１、关于出资方式：
《公司法》 第二十七条 股东可以用货币出资，也 可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并 可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政 法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产， 不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规 定的，从其规定。
三、债转股协议的难点
• （3）债转股与其他出资方式之简单比较： • 首先，出资标的形态发生变化; • 其次，债转股出资不需要实际履行资产现实交付 义务，只要各方达成债权出资的合意即可。 • （４）债转股中“三资”之间的关系： • 即评估净资产值、原注册资本与变更后注册资本 的关系。
• 基本原则:变更后注册资本不高于评估净资值与债转股 新增净资产值之和。评估净资产值高于或等于原注册资本 的，可将申请变更的注册资本额确定为原注册资本与新增 净资产之和。
• １、债转股企业的尽职调查 • 概而言之，主要包括：主体资格调查、资产状 况调查（含负债）、法人治理结构调查、缔约能 力调查。 • (主要内容可参见《法律尽职调查协议》) • ２、债权出资的困惑与解读 • (1)、债转股出资具备相应的使用价值。 • (2)、债转股出资，其债权价值可以货币精确 计量。 •
三Βιβλιοθήκη Baidu债转股协议的难点
• ３、重要时点 • 停息日、协议签订日、债转股完成日、协议终止 日、过渡期、股权退出时点
• ４、股权退出机制的安排 • （1）原股东受让，（2）向债转股协议以外的第 三方（包括外资）转让股权，（3）目标公司上市， 通过资本市场退出，（4）由目标公司回购，（5） 资产证券化。 • 注意:协议第八条约定。
七、债转股新旧协议比较
• • • • 一、在原公司新设型协议的基础上，新增了增资扩股型债转股协议； 二、公司新设型债转股协议的新旧比较： （一）、增加必要条款，满足实务要求： ①新协议增加第八条退出机制； ②将出资方丙方,细化为丙1、丙2、 …;③新协议4.3条增加了出资比例约定方式;其中4.3.2款,主要适用于 目标公司净资产为负值的特殊情形;④新协议7.2条明确未获政府审批 为协议解除条件之一;⑤新协议新增第10条争议解决条款、第12条联 系方式。
二、债转股协议涉及的主要法律关系 • 3、债的担保法律关系 • 债的担保法律关系，主要指转股实施前 债的担保及转股未成功债权恢复后债的担 保。 • 注意:(1)担保的合法性和充分性，尽可能通 过增加担保的方式提升债权价值; • (2)对于房地产担保、股权质押等不应 忽略登记程序。
三、债转股协议的难点
九、法条参考
• 3、公司变更登记的义务 • 《公司法》第三十三条 有限责任公司应当置备股东名册， 记载下列事项： • （一）股东的姓名或者名称及住所； • （二）股东的出资额； • （三）出资证明书编号。 • 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股 东权利。 • 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登 记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。 未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
• （二）、删除或变更部分不符合公司法规定的条款 • ①新协议3.7条将筹建组(股份公司)界定为创立大会通过章程并产生董 事会; ②删除4.4.4条
八、案 例
• 案情简介:乙方结欠甲方8000万元银行贷款,丙方 为该笔债务提连带责任保证,保证责任期限至2007 年10月1日止。2007年8月1日，甲方与乙方及丁、 戊方（乙方股东）共同签订了一份债权转股权协 议；2007年11月因乙方股东会对本次债转股方案 表决时未获2/3以上有表决权的股东通过，债转股 失败，且保证人丙方的保证责任期限已过。 • 作为甲方的项目管理人员，从协议签订的角 度可得到哪些启示？
九、法条参考
• 5、公司增资
• 《公司法》第一百七十九条 有限责任公司增加注册资本 时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公 司缴纳出资的有关规定执行。 • 股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购 新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执 行。 • 第一百八十条 公司增加或者减少注册资本，应当依 法向公司登记机关办理变更登记。
九、法条参考
• 4、董事会组成
• 《公司法》第四十五条 有限责任公司设董事会，其成员 为三人至十三人；但是，本法第五十一条另有规定的除外。 • 两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主 体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司 职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职 工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大 会、职工大会或者其他形式民主选举产生。 • 董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副 董事长的产生办法由公司章程规定。
债转股专题
一、债转股协议的逻辑结构
• １、主、从债权的确认 • ２、净资产评估 • ３、债转股的实施 • 3.1原股东净资产投入 • 3.2债权人以债权消灭后新增净资产投 入 • (形式上表现为工作组机制、股权比例及公 司治理结构的变化)
一、债转股协议的逻辑结构
• ４、转股结果 • ４.１工商变更登记 • ４.2 转股失败 • ５、退出机制 • ６、违约救济 • 说明：其中1为基础、2为必要条件、3为过程、4 为结果、5、后续退出安排、 • 6为违约救济
结束
• 谢谢各位！
八、案 例
• 启示：
• 1、在协议签订前必须(协议鉴于条款第2条)
• • • • ①目标公司股东（大）会通过债转股方案； ②原股东作出放弃优先认购增资扩股权（有限责任公司）； 2、签订债转股协议时落实债权担保；(协议第二、七条) 3、 协议中应由目标公司、原股东对债转股方案已获股东 （大）会通过作出承诺；(协议第五条) • 4、协议明确约定目标公司、股东的虚假承诺的违约责任。 （协议第九条）
九、法条参考
• 2、增资股东（大）会表决程序员 • 第四十四条 • 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资 本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式 的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 • 第一百零四条 股东出席股东大会会议，所持每一股份有 一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。 股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决 权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加 或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或 者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决 权的三分之二以上通过 。
五、债转股（增资扩股）协议主要条款
• 12、第九条 违约责任 • 承担违约责任的方式（1）违约金；（2）赔偿 损失；其中因乙、丙方过错致转股失败或出资不 足为重点掌握条款。
六、公司新设型债转股协议的主要内容
• １、相同点：非公司制企业改制为公司制企业的 股份制改造过程中的债转股，其主要内容与上述 增资扩股型债转股基本一致； • ２、不同点：股份制改造过程中涉及新公司筹备 的部分内容：如公司名称的预先核准、前置营业 许可审批、章程及相关决议的草拟等具体事项有 所不同。
五、债转股（增资扩股）协议主要条款
７、第四条 增资前后的股权结构，是债转股协 议的最核心条款；
• ８、第五条 陈述与保证，（其中乙、丙方的陈 述与保证为该条的重点内容）； • ９、第六条、费用承担（注意费用的限定条件）； • 10、第七条 协议终止与解除 （ 注意终止的条件、 终止后的主从债权恢复）； • 11、第八条 退出机制 （协议中明确约定了股权 转让这一种方式；以“其他”方式预期留空间）。