第二章_亲属关系原理

• 二、亲属在民法上的效力
1、亲属可以作为特定法律主体的监护人或法定 代理人，享有监护权、代理权。
2、近亲属可以向法院申请宣告精神病人为无民 事行为能力人或限制民事行为能力人。
第二章 亲属关系原理
亲属关系的原理，即对有关亲属的 概念、种类、范围、亲系的划分、 亲等的计算、亲属关系的发生和消 灭所作的界定或说明。 外国立法例、我国《婚姻法》
第一节 亲属的意义、分类和范围
一、亲属的社会意义 亲属是通过婚姻、血缘和收养而联系在一起的人
的总体，是一种最基本、最普遍的社会关系。 家族或家庭，构成所有社会最为基础的社会组织 原始氏族——家族——家庭； 阶级社会中，家族制度成为国家和社会的组成单
（四）我国《婚姻法》中“代”的计算 1、代的概念及计算 • 代即世辈，以一辈为一代。
• 直系血亲的代数：从己身开始，己身为一代，往 上数或往下数。
• 旁系血亲的计算：从己身往上数至同源直系血亲， 记下世代数；再从同源直系血亲往下数至要计算 的旁系血亲，记下世代数。两边进行比较
• 类似于寺院法亲等计算法 • 2、“三代”以内的旁系血亲
（二）现代婚姻家庭法对亲属的分类
• 根据亲属关系产生的原因不同，分为配偶、血亲和姻亲 三种。
1、配偶 • 配偶即夫妻。血亲和姻亲产生的源泉和基础。 2、血亲 • 指有血缘联系的亲属。法律上有自然血亲和拟制血亲。
• 自然血亲指出自同一祖先，因出生而自然形成的有真实 血缘联系的亲属。
• 拟制血亲指本无该种血亲应具有的血缘关系，而由法律 确认其与该种自然血亲具有同等权利义务的亲属。“准 血亲”或“法定血亲”。养父母子女关系和形成抚养关 系的继父母子女关系。
• 旁系血亲，是指双方之间无从出关系但同由一共 同祖先所生的血亲。从父母或祖父母所生的亲属 等；包括全血缘与半血缘。
（二）直系姻亲与旁系姻亲
• 直系姻亲是指己身的晚辈直系血亲的配偶或己身的配偶 的长辈直系血亲。
• 旁系姻亲是指己身配偶的旁系血亲或己身旁系血亲的配 偶或己身配偶的旁系血亲的配偶。
二、辈分 • 辈分又称行辈，是指亲属间的世代第次。
• 三代以内的旁系血亲：是指与己身同源于父母或 者祖父母、外祖父母的旁系血亲。
第三节 亲属关系的发生与终止
一、配偶关系的发生与终止 • 配偶关系因男女结婚而发生。我国的标志 • 配偶关系的终止的原因有两种： • 一是因配偶一方死亡（包括自然死亡和宣告死亡）
而终止； • 二是因夫妻离婚而终止。 二、血亲关系的发生与终止 1、自然血亲关系的发生与终止 • 自然血亲以出生为发生的惟一根据。 • 自然血亲只能因一方死亡而终止。
2、亲属与家庭成员
家庭成员，是指同居一家共同生活并互有权利 义务的亲属。家庭成员仅仅是亲属中的极少部分， 亲属的范围要广泛得多。家庭成员一定是亲属， 而亲属不一定是家庭成员。
三、亲属的分类 按亲属间的联系中介，可将亲属分为男系亲与女系亲、
父系亲与母系亲、直系亲与旁系亲； 男系亲是指通过男子的血缘关系联络的亲属。女系亲是
母族指母系血亲而言的。如外祖父母、舅、姨、姨表兄 弟姐妹等。
女族指出嫁姑和出嫁女的夫族亲属而言，如姑的丈夫及 其子女，女的丈夫及其子女等。
妻族指妻的血亲而言，如妻的父母、妻的兄弟姐妹等。 妻族在唐宋以前均包括在外亲之内；明清律则分出另立。
2、父族与母族
• 以血统为其区别标准，父族即内亲，母族为外亲 的一种。父族与父系亲有别。
通过女子的血缘关系联络的亲属。 父系亲是指通过父亲的血缘关系联络的亲属。母系亲指
通过母亲的血缘关系联络的亲属。晚辈直系血亲与长辈 直系血亲之间不存在父系母系的区别，是父母双系亲。 • 父系亲与母系亲、男系亲与女系亲之分。但既有联系又 有区别，有时还有重叠。例如，父之姐妹之子女为父系 亲，但不是男系亲；母之兄弟之子女为母系亲，但不是 女系亲。父之兄弟之子女则既是父系亲又是男系亲。 按亲属关系的亲疏远近，可将亲属分为近亲属和一般亲 属； 按亲属的辈分，可将亲属分为长辈亲、晚辈亲与同辈亲； 按亲属关系的发生原因，可将亲属分为配偶、血亲和姻 亲。
2、拟制血亲关系的发生与终止
• 养父母与养子女关系因收养成立而发生。
• 养父母与养子女的拟制血亲除因一方死亡而终止 外，还可因收养解除而终止。
• 有扶养关系的继父母子女关系的发生。
• 有扶养关系的继父母与继子女间的拟制血亲关系 的终止，除因一方死亡而终止外，也可基于协议 解除，或由一方诉请法院依法调解或判决解除。
四、亲属的范围 （一）亲属的范围概述 • 两种立法模式： 1、抽象（概括）的限定主义，日韩。 2、具体的（非概括）限定主义，如德国、法国
等。 （二）我国法律上亲属的范围 • 我国古代法，如唐律、宋刑统及元刑法志，以抽
象的限定法为原则，并用具体的限定法。
• 清末第一次民律草案采用抽象的限定法；民国时 期在民法起草采具体的限定法。
• 解放后的《婚姻法》对调整的亲属范围均未作总 体性概括，而是采取分别限定的立法模式。
第二节 亲系、辈分和亲等
一、亲系 • 亲系是指亲属间的联络系统。 • 在法制史上，亲系有父系亲与母系亲、男
系亲与女系亲之分。但既有联系又有区别， 有时还有重叠。 例如，姑之子女为父系亲，但不是男系亲； 舅之子女为母系亲，但不是女系亲。父亲 兄弟之子女则既是父系亲又是男系亲。
• 按辈分的不同，长辈亲（尊亲属）、同辈亲、晚辈亲 （卑亲属）。
• 直系与旁系是纵向（经）的亲系分类法； • 长辈、同辈和晚辈亲是横向（纬）的亲系分类法。
• 长辈直系血亲、晚辈直系血亲、长辈旁系血亲、晚辈旁 系血亲、长辈直系姻亲、晚辈直系姻亲。被继承人的子 女的晚辈直系血亲代位继承。
三、亲等 • 亲等是衡量亲属间亲疏远近的尺度。 • 以血亲为基准，而准用于姻亲。配偶特殊。 （一）罗马法的亲等计算法 1、血亲亲等的计算法 • 直系血亲亲等计算法：从己身上数或下数（不算己身），
法律意义上的亲属具有以下特征： 1、亲属有固定的身份和称谓 永久性的身份称谓（血缘）与非永久性的身份称谓（婚
姻、收养）
口语化与书面用语的亲属称谓 2、亲属关系只能基于血缘、婚姻或法律拟制而产生 3、亲属具有相应的法律效力：社会学与法律上亲属最
明显区别；法律责任与道义责任；法律关系与其他联系
位。家族具有政治的性格；家族具有经济意义。
近现代，生产方式转变，家族到以核心家庭（小 家庭）。
二、法律上亲属的概念和特征 亲属一词有两层含义： 一是社会学意义上的亲属。由婚姻、血缘和收养所连接
的具有血缘同源性、姻缘相关性的人与人之间的关系。
二是法律意义上的亲属。得到法律确认、受到法律调整、 具有一定法律效果的亲属。
• 消灭主义，如日本、韩国和我国台湾，但终止后禁婚规 定仍适用。
• 不消灭主义，如德国、瑞士。 2、姻亲关系是否因配偶一方死亡而终止 • 任意主义，姻亲双方当事人自愿约定是否继续保持；
• 有条件地消灭主义，即立法规定配偶一方死亡后，如生 存配偶一方再婚或作了终止姻亲关系的意思表示时，姻 亲关系终止。
第三等：大功，为九月之服，丧服用粗熟布 制作。例如：妻为夫之祖父母，父母为众子 妇，有大功之服。
第四等：小功，为五月之服，丧服以稍粗的 熟布制成。例如：己身为伯叔祖父母，堂伯 叔父母，妻为夫之伯叔父母，有小功之服。
第五等：緦麻，为三月之服。丧服用稍细的 熟布制作。例如己身为族伯叔父母，为妻之 父母，有緦麻之服。
后者如直系姻亲的继父与继女相奸，所生子女与该继父。
• 传统的亲属法理论认为，在亲属关系并存时，采取“一 关系不为另一关系吸收或排斥”的原则。其法律适用， 则采取“从近从重”原则。
第四节 亲属关系的效力
一、亲属在婚姻家庭法上的效力 • 1、扶养义务。 • 2、继承权。 • 3、共同财产权。 • 4、约定财产权。 • 5、禁婚效力。 • 6、宣告婚姻无效或撤销婚姻请求权。
（一）我国古代礼制和律例对亲属的分类
• 亲属制度至少起源自周代
1、内亲与外亲
• 内亲指同一祖先的男系血亲及同一祖先的男系血亲的配 偶及本宗所生的未嫁女源自文库离婚后回到母家的女性。也称 宗亲、本亲、本族。九族为断。与男系亲不同
• 外亲指以女系血统相联系的亲属。包括母族、女族、妻 族，也称为外族、外姻。与女系亲不同（舅之子女）
3、姻亲
• 姻亲指配偶一方与另一方的血亲之间因婚姻而发生的亲
• 血亲的配偶，即己身血亲的配偶。
• 配偶的血亲，即己身配偶的血亲。
血亲的配偶与配偶的血亲，为同一种类的 姻亲关系，观察角度不同，如婆媳关系。
• 配偶的血亲的配偶，是指己身与己身配偶 的血亲的配偶之间的关系。如妯娌、连襟 等。
• 血亲的配偶的血亲，是指己身与己身血亲 的配偶的血亲之间的关系。例如夫妻双方 的父母间（俗称“亲家”）、继兄弟姐妹 等。
• 我国婚姻法未规定姻亲关系，也未规定姻亲关系终止的 原因。
• 基于我国民间习惯，姻亲关系一般应因离婚而消灭。
• 配偶一方死亡后，姻亲当事人双方是否仍保持姻亲关系， 丧偶的儿媳对公婆、丧偶的女婿对岳父母。
四、亲属关系的重复或并存
指有亲属关系的两人之间，同时存在两种以上的亲属关 系。
• 因婚姻或法律拟制或亲属间的乱伦而产生。 • 前者表兄妹结婚、叔侄间收养关系成立。
以一世代为一亲等，世代数之和。
• 旁系血亲亲等计算法：从己身上数到同源的直系尊亲属 （不算己身），再由该尊亲属下数到所要计算亲等的亲 属，合计世代数。
2、姻亲亲等计算法 以“姻亲从血亲”为原则。儿媳与公婆亲等数从丈夫。 • （二）寺院法的亲等计算法 • 直系血亲计算法：与罗马法同。 • 旁系血亲亲等计算：与罗马法不同。 • 姻亲的计算法同罗马法。
亲属与相似概念的区别和联系：
1、亲属与家属
古代礼制中家属（家长的妻、亲、子女、儿媳 、 奴婢、童养媳等 ）是与家长（男性尊亲属）相 对应的概念。亲属范围大于家属范围。家属不一 定是亲属，而亲属也不一定是家属。
我国《婚姻法》已废除了家长制，无家长、家 属的划分，改称家庭成员。家属已无法律意义。
（三）我国古代的丧服制
• 中国古代特色的亲等制度。始于礼，入于律。
• 服制五等，亲者，近者其服重；疏者，远者其服轻。五 服内的为有服亲，五服以外尚有袒免亲，即无服亲。
第一等：斩衰，为三年之服。丧服以最粗的麻布制作， 且不缝下边。例如：子及在室女为父母，嫡孙为祖父母， 妻为夫，有斩衰之服。
第二等：齐衰，丧服以稍粗的麻布制作。细分之，齐衰 又有杖期（一年之服，须持杖）、不杖期（一年之服， 不持丧杖）、五月、三月之别，例如：子为出母，嫁母， 夫（父母不在时）为妻，有齐衰杖期之服；孙为祖父母， 出嫁女为父母，夫（父母在时）为妻，有齐衰不杖期之 服。曾孙，曾孙女（在室）为曾祖父母，有齐衰五月之 服，玄孙、玄孙女（在室）为高祖父母，有齐衰三月之 服。
3、有服亲与无服亲
• 亲属有无服制关系为标准。
• 丧服依其式样与材料的精粗，分为五等：斩衰、 齐衰、大功、小功、缌麻，这就是所谓五服。
• 所谓有服亲，通常指上述五服亲。五服亲外有袒 免亲，袒免的丧礼为袒（露左臂）与免（去冠括 发），并无服期。袒衣免冠。古代喪禮：凡五服 以外的遠親，無喪服之制，唯脫上衣，露左臂， 脫冠扎髮，用寬一寸布從頸下前部交於額上，又 向後繞於髻，以示哀思。
（一）直系血亲与旁系血亲 1、直系血亲
• 直系血亲指生育自己或自己生育的上下各代血亲。 己身所从出或从己身所出的血亲。
• 直系血亲具有三个特征： （1）宏观纵向性。辈分不同 （2）微观直线性。各辈分间呈直线型 （3）总体系统性。相互衔接，密切联系的整体 自然直系血亲、法律拟制的直系血亲。 2、旁系血亲
• 因继父母与亲父母离婚，继子女未成年由生父母 带走而与继父母终止抚养的，终止关系；但如继 子女已被继父母抚养成年，则其与继父母间的拟 制血亲关系仍然存在，不因生父（母）与继母 （父）离婚而终止。
三、姻亲关系的发生与终止 • 姻亲关系因婚姻成立而发生。 • 婚姻成立的时间为姻亲关系发生的时间。 • 姻亲关系因主体一方死亡而终止。 1、姻亲关系是否因离婚而终止，各国规定不同。