佟强债权法笔记

『如何学习债权』

1•处理关系：

（1）基本知识理论的学习&深入的理论研究：以基础为主

（2）立法&法律的适用性解释：适用性解释更重要，不宜随意评价立法

（3）理论&实务

2.参考文献：

•教材全面，介于本科生和研究生水平之间，平时学习足够；新。（推荐）

•《民法债权》（社科院王家福主编）：全面（推荐）

•《合同法研究》（王利明）

•工具书：《民法学说与判例研究》（王泽鉴）；郑玉波、史尚宽、丘宗志、

•国外著作：《民法通论》（拉伦茨德）；《合同法导论》（阿迪亚英）;《英美契约法论》（杨真台）

•论文：帮助了解目前法学界的前沿问题，社会之所需；

•法条：《民法通则》，《合同法》，《担保法》，最高法院司法解释；

第一讲债的概述

一.债的概念

•中国古有“债” ：0仅包括金钱之债；O2债责不分（现在债与责分开，只讲债的当为）；

O多指债务（现在突出债权，一种私权和财产权）

•《民法通则》颁布前，债的地位有所变化：50年代学习前苏联，其法律中有“债” （法律上已有现代法律意义

•目前制定民法典，债的存废又产生争论：O 1英美法中没有物权和债权的概念，大陆法系的概念体系并不十分适应中国社会的发展；O 2侵权行为法独立化，债的存在没有必要

1.定义：特定当事人之间的法律关系。在这一关系中，一方有权请求对方为特定的行为，其中有请

求权的一方为债权人，对方为债务人。

①特定当事人；O2以请求权为基础

（1）广义的债：所有债权和债务的总和（债之关系）。

（2）狭义的债：具体（某一单项）的债权或债务。

二，债的特征_______________________________________

•教材：A债是特定当事人之间的法律关系；B债是以特定行为为客体的法律关系；C债是以请求权为内容的法律关系；

_________ D债是财产关系______________________________________

与物权区别，基本就将债权的特点显示出来。（两者都是最纯粹的财产权，在实践中错综复杂）

1.相对权VS绝对权：

（1）债是特定人之间的法律关系——＞债只在特定当事人之间具有法律效力——相对关系（权利）

――债权人的债权是相对于债务人的债务而言的，反之亦然。

――“债是当事人之间的法锁”（A两头栓债权人和债务人，效力仅及于对方；B仅能有权约束对方）

――债的约束力及于且仅及于双方。（我只受我的允诺约束）一一＞保障人身自由的基本方式

例：购销合同，甲一乙一丙，甲和丙之间没有约束力，丙对甲是完全自由的。

•从前的做法：甲可以告诉丙为“无独立请求权的第三人”一一违反债的相对性

――在英美法中存在类似的“合同的相对性”。

例：甲&乙（女）结婚，双方父亲之间签订合同，乙父在他们结婚后赠与甲200镑，没有交付。甲父死后甲将乙父告上法庭，法院不接受，认为甲非合同当事人，无告诉权。（后改变）

（2）物权是绝对权，效力及于物权人以外的一切人（不作为义务）。

•债权效力的扩张，在一定程度上及于第三人，具有代位权和撤消权。

例1:甲＜—乙＜—丙。乙没有财产，但是如果乙对丙的债权实现，则拥有财产，自然可以满足甲的债权。如果乙怠于行使债

权，因代位权..制度，甲可以直接向丙主张权利（效力延伸）

例2:甲＜—乙＜—丙。乙为了规避对甲的债务，将钱赠与给丙。因撤消权...制度，甲可以主张撤消乙丙之间的赠与合同，实现债权。

•债权的物权化：债权在特殊的时候具有某种物权（绝对权）的属性，可以对抗任何人。

①承租权的物权化一一可以对侵犯承租房屋的人主张权利；买卖不破租赁；优先购买权。

②侵害债权制度（合同法中没有）

③预告登机制度/商品房预售登机制度：债权具有了排他性（如他人不能再买预售出的商品房）

④涉及第三人的合同，附保护第三人利益的合同

例A:信托关系中，A将财产赠与B但决定B每月给予C一万元—＞C具有得到钱的请求权例B:保险合同中，被保险人死亡，受益人有请求权进行索赔。

例C: A请客吃饭，大家食物中毒，A与餐馆间有债，但是其他人是被附保护的，也有权请

求。如果按照侵权责任，中毒者需要举证；但违约的举证责任较轻。

-物权的债权化：

7.非优先权VS优先权

（1）物权的优先性：物权之间一“设定在先权利在先”；物权优先于债权

•体现：。1破产取回权；O2优先受偿权；在破产法中-别除权（抵押财产不列入破产财产）

•矛盾：破产清偿顺序：职工安置—＞国家税收—＞一般债权，其中没有抵押权（抵押财产不在其内），《企业破产法》的别除权表明抵押权最优先，但明文规定如上，抵押债权在第三位

三、债的历史演变

（一）债的产生及演变过程

1.自力救济阶段（原始的自力救济）：原始社会末期，社会形态是以血缘关系为纽带的氏族社会，其内部关系稳

定、和谐，外部关系相对险恶。氏族对外最需要自力救济的能力，采用“同态血亲复仇”的方式，以保持氏族

的威信和繁衍。一一＞社会不平衡，方式残酷，对于社会的发展和稳定不利一一＞采用“杀害和解费”（最早最原始的一种赔偿，是对方放弃复仇的变通解决办法）

2.人身责任阶段（国家出现以后）：国家强制力保护下的血亲复仇。债权人一旦受到损害，他拥有控制债务人全部人格的权利（人身强制）。

3.财产责任阶段：法律的伦理化（人道化）使纯粹的人身责任变为纯粹的财产责任。但并没有形成债，只是债的雏形，还处于责任的阶段。

——＞债从责任中分离：

4.债的阶段：商品交换频繁，逐渐形成社会公认的交易习惯和准则。给他人造成损害慢慢模式化，成为习惯，

甚至法律化- ＞人们行为具有了可预测性（法律后果可预知）。人从被动状态转化到主动状态，在损害后，在法律惩治之前主动赔偿。- ＞作为国家机器的法律从前台退到了幕后。从制裁力量变成了对违法者的威慑力。法律的

（二）债从具体到抽像的过程

•债从责任的分离只是债的发展的第一步，分离出来的是具体的债。