2013年司法考试案例分析：夫妻共同财产案例分析

甲、乙两夫妻将自己的一处房产租给丙做生意，双方签订了租赁合同，并办理了相应的登记手续。其后，甲由于做生意亏损，于是向丁借款，把该房产作为担保抵押给了丁，甲与丁办理了抵押登记手续，同时约定：“如果甲到期不还欠款，则丁自动拥有该房产。”这件事乙知道，但是不表态。那么：

（1）甲丙之间的租赁合同是否生效？

（2）甲丁之间的抵押合同是否生效？

（3）如果甲到期不能清偿欠款，丙与丁均主张优先受偿权，应如何处理？

（4）事后，乙可否以自己不同意主张撤销甲与丁之间的抵押合同？

答：（1）该租赁合同有效。甲与丙之间达成了协议，签订了租赁合同，且办理了登记手续，应该认为租赁合同生效。

（2）抵押合同生效。《担保法》第48条规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。”由此可见，租赁合同并不影响成立在后的抵押合同的效力，并且抵押也已办理了登记。另该房产虽系夫妻共有，但乙未表示反对的，视为同意。

（3）应该认为丙享有优先受偿权。根据《合同法》和《担保法》的规定，承租人在出租人出售房产的时候享有优先购买权，而抵押权人在债务人不能偿还到期债务的时候，也享有就抵押物出售的优先受偿权。当承租人的优先受偿权与抵押权人的优先受偿权发生冲突时，理论上认为承租人的优先权优先行使，因为这样可以更有力地保护承租人的权利，不改变承租物的使用者，便于承租物的更有效合理使用，同时承租人行使优先受偿权后，债权人可以就其行使优先受偿权的款项实现自己的债权，并不影响自己的利益。如果由抵押权人行使优先受偿权，那么承租物的所有权就会发生变动，不利于保护承租人的利益。

（4）不可以。根据《婚姻法》的规定，夫妻双方财产属于双方共同共有，虽然甲将该房屋设定抵押权没有经过乙的同意，但是乙在得知该情况后并未表示反对，而且丁取得抵押权是善意、有偿的，因此应当认定甲与丁之间的抵押合同有效，乙不能撤销甲与丁之间的抵押合同。