第十章国际商务合同的签订与履行

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第十章国际商务合同的签订与履行
违约类型
n 根本性违约：损害赔偿+合同无效 n 非根本性违约：仅损害赔偿
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第十章国际商务合同的签订与履行
预期违约
n 订立合同后，当事人由于下列原因显然将不履 行其大部分重要义务，（1）他履约能力或他 的信用有严重缺陷；（2）他在准备履行或履 行中的行为。另一方可行使不安抗辩权。
发盘的撤回和撤销
n 撤回：发盘人在发盘尚未生效前，以更 快的方式通知受盘人至少应于发盘同时 到达受盘人，收回发盘阻止其生效的行 为。
n
n 撤销：发盘已到达受盘人手中开始生效， 但受盘人尚未表示接受之前，发盘人通 知受盘人撤销原发盘，解除其生效行为。
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第十章国际商务合同的签订与履行
《公约》对撤回和撤销的规定
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第十章国际商务合同的签订与履行
发盘的有效期规定方法
n （1）规定最迟接受期限 方”
“限10日复到我
n （2）规定一段接受的期限 “3天内有效”
n （3）有效期不作明确规定，或只规定答复传 达的方法
n “尽快复”、“速复”、“急复”（太笼统， 尽量不采用）
n
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第十章国际商务合同的签订与履行
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第十章国际商务合同的签订与履行
常见的合同形式
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n 口头形式 n 书面形式
n 公证形式：以国家公证机关对合同内容加以审 查公证的方式订立合同。
n 鉴证形式：以国家合同管理机关对合同真实性 和合法性进行审查而订立合同。
n 批准形式：经国家主管机关批准才生效。如技 术引进合同需报对外经济贸易部授权的机关批 准
合同
n 履行
n 转让：当事人将合同的权利或义务全部或部分转让给第三人。
n 变更：对合同的条款加以修改或补充。如：标的物、履约地
n
点和方式、有效期的变更。
n 终止：见下页
n 解除：合同有效期前，当事人一方向另一方发出通知，提前结
n
束合同的效力，从而解除双方权利义务关系。
n 违约责任与损害赔偿
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第十章国际商务合同的签订与履行
合同的终止（大陆法）
n 清偿（即：履约）
n 解除
n 抵消（当事人互付到期债务）
提存 n
（债务人因债权人原因而无法交货时，将标的物交存保管）
n 免除（债权人单方面放弃债权）
混同 n
（权利人和义务人混合为同一个人，如；资产重组、兼并）
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第十章国际商务合同的签订与履行
n （2）接受必须是无条件的，即无实质性的修 改或变更；
n a、若表示接受，但附有添加、限制内容，则为拒绝，并构成还盘； n b、若表示接受，但附有添加、限制内容，且并没有从实质上变更该发盘
的条件，除非发盘人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其差 异外，仍构成接受。
n （3）接受必须在发盘的有效期内表示，并送 达发盘人
n 登记形式：如专利权、房屋买卖合同
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订立合同的原则
n 平等 n 公平 n 诚实信用 n 合法性原则
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第十章国际商务合同的签订与履行
国际货物买卖的国际公约
n 80年联合国国际贸易法委员会制订的 n 《国际货物买卖（或销售）合同公约》 n 适用于： n 1、缔约国 n 2、国际私法规则导致适用某一缔约国法律 n 3、货物买卖 n 4、合同的订立和买卖双方的权利、义务
n 问题：①乙公司5月15日向甲公司的表示属于什么磋商行为？ n ②乙公司5月23日向甲公司的表示属于什么磋商行为？
n ③乙公司向大连海事法院起诉甲公司，你是法官，应如何判 决？
n ④为什么应这样判决？
思考问题：
n ①乙公司5月15日向甲公司的表示属于 什么磋商行为？
n ②乙公司5月23日向甲公司的表示属于什 么磋商行为？
第十章国际商务合同的 签订与履行
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2020/11/28
第十章国际商务合同的签订与履行
先前案例
n 1998年5月10日，大连甲公司向韩国中间商乙公司 发盘，愿以FOB上海1200美元/公吨价销售镍铝合金 5000公吨，5月30日复到有效。5月15日，乙公司来 电要求价格降到1100美元/公吨。5月23日国际市场 镍铝合金涨价，乙公司向甲公司表示接受，并于同日 同本国丙公司签约，以1425美元/公吨销售5000公 吨。5月25日甲公司电告乙公司已无货。乙公司向大 连海事法院起诉甲公司。
n 乙公司提出异议，认为3000公斤已达成，合同成立， 双方发生争议。
n 问：3000公斤合同关系是否成立？为什么？
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第十章国际商务合同的签订与履行
案例2
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n 中方某公司于8月3日收到美商发盘： “8尺的 钢板100吨，每吨800美元CFR上海，12日船期， 即期信用证支付，限6日复到有效。”我方于8 月4日复电: “你3日电接受，信用证60天期，履 行中如有争议，在中国仲裁。”美商于8月5日 复电:“你4日电只能接受即期信用证，仲裁条件 可接受，速复。”此时，钢板市场行情趋涨， 我方于8月6日复电:“接受你3日发盘，信用证 已由中国银行开出，请确认。”美商未确认并 退回信用证。问: (1)合同是否成立? (2)我方有 无失误之处?
n 不安抗辩权：先履约的一方有对方不能履约的 确切证据时，在对方未恢复履约能力或提供担 保之前，所享有的一种中止合同履行或解除合 同的权利。
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第十章国际商务合同的签订与履行
未能举证案
n 1998年4月20日，中国从香港进口聚苯乙烯 400吨，CIF青岛，中方应于6月25日前开证。 中方从驻港办事处得知，对方资信差。6月20 日，中方传真港方，以港方预期违约为由，宣 告中止履行合同。港方立即表示该合同能按期 交货，不同意中止合同，中方不理，又从另一 家港商处购货。7月15日，原卖方交货，电告 中方提货，中方认为该合同早已撤销，不准备 提货，港方提出仲裁。
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接受（acceptance），承诺
n 受盘人声明或以其他行为表示同意一项 发盘，即为接受。对发盘的接受生效时， 合同即成立，对双方都有约束力。
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构成接受的条件
n （1）由发盘指定的受盘人以声明或其他行为 表示出来；（必须是合法的受盘人发出）
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合同成立的时间
n 接受生效时间，就是合同成立的时间， 买卖双方即存在合同关系，彼此受合同 约束。
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第十章国际商务合同的签订与履行
合同成立的有效条件
n 1、当事人必须具有签订合同的行为能力 n 2、合同当事人的意思表示必须一致 n （自愿、真实的基础上达成协议） n 3、双方当事人必须互为有偿 n 4、合同的内容必须合法 n 5、合同必须符合法律规定的形式
n 《联合国销售合同公约》规定：“发盘是发盘 人一方向对方（ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ定受盘人）提出订立合同的 建议，内容十分确定，并且表明发盘人在得到 接受时承受约束的意思。”
n
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第十章国际商务合同的签订与履行
构成发盘的条件
n 向一个或一个以上特定的受盘人发出 n 表明发盘人在得到接受时承受约束的意
旨 n 内容必须十分确定（完整、明确、终局） n 应送达受盘人
提存的案例
n 尹某到某厂购买了一批中药，并付清了货款，双方协 议：20天后提货。但过了一年，尹不仅未提货而且下 落不明。 药厂致函尹的单位，促其速来提货。药店 回信称：尹出差在外，不清楚他何时回来。该厂再次 通知尹的单位，决定代为拖运。药店竟回信拒收货物， 并称如果拖运，一切损失由该厂负责。 药厂在此情况 下，只能将尹某所购药品向本厂所在地的公证处申请 提存公证。该批药品有效期只有两年，若积压下去， 可能失效。在此情况下，药厂经公证处许可，将该药 品变卖，将变卖的价金扣除保管费予以提存。
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第十章国际商务合同的签订与履行
思考题
n 中方某公司从美国某汽车厂商进口该厂 生 产 的 某 型 号 汽 车 1000 辆 ， 交 货 期 为 1997年12月底，该厂无存货。8月份，工 厂准备生产，因资金一时困难，未购进 钢材与发动机，工厂停产达两个月。按 该厂生产能力，在余下的时间内显然不 能生产这些汽车。试问:(1)美方不能按时 交货应负什么责任?(2)中方应如何处理?
n ③乙公司向大连海事法院起诉甲公司， 你是法官，应如何判决？
n ④为什么应这样判决？
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第十章国际商务合同的签订与履行
国际商务合同磋商程序
n 1、询盘 n 2、发盘（要约） n 3、还盘 n 4、接受（承诺） n 其中发盘与接受是必备环节
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第十章国际商务合同的签订与履行
交易磋商的形式
n 1、口头形式 n 2、书面形式
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询盘（inquiry）
n 1、定义 n 2、通常只涉及价格 n 3、通常由买方发出 n 4、对双方（发盘人或受盘人均无约束力）
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发盘（offer）， 要约
n 买方或卖方向对方提出交易条件并愿意按此条 件达成交易的一种表示。通常由卖方提出。
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第十章国际商务合同的签订与履行
案例1
n 某年6月6日甲对乙发盘如下：“薄荷脑3000公斤，每 公斤12.50USDCIFC3新加坡，7-8月装船，6月10日前 复到有效。”
n 乙公司因共需4500公斤，因此，乙 6月9日复电：“你 6日电接受4500公斤，请电确认。”
n 此时，由于产地连续干旱，薄荷脑价格上涨，甲公司 去电拒绝：“你9日电歉，由于行情变化，我货已售 出。”
第十章国际商务合同的签订与履行
案例3
n 甲公司于5月7日上午用航空信向乙公司寄出一 项发盘，发盘通知中注有 “不可撤销”字样， 规定在5月17日前答复有效。但甲公司又于5月 10日下午用电报发出撤回发盘通知，该通知与 发盘于5月11日上午同时送达乙公司。乙公司 接到发盘和撤销通知后，立即用电报发出接受 通知。事后双方就合同是否成立问题发生争议。 试问甲公司与乙公司之间合同是否成立?为什 么?
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第十章国际商务合同的签订与履行
还盘（counter-offer）
n 1、定义：交易的一方在接到另一方发盘 后，不同意或不完全同意发盘中的内容 或条件而提出不同建议（修改或增减） 的口头或书面表示。
n 2、还盘是对原发盘的拒绝，原发盘即为 失效。发盘人即不再受原发盘条件的约 束，受盘人亦不能在日后再提出要求接 受原来的发盘。
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第十章国际商务合同的签订与履行
卖方义务 （P219-220）
n 交货 n 交单 n 品质担保 （以风险转移为限） n 权利担保（以订立合同时已知道的权利
或要求为限）
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第十章国际商务合同的签订与履行
买方的义务
n 支付货款 n 收取货物
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第十章国际商务合同的签订与履行
合同的解除
n 合同有效期届满前 n 当事人一方向另一方发出通知 n 提前结束合同的效力 n 从而接触双方权利义务关系
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合同解除方式
n （1）必须向法院起诉或提交仲裁 n （2）发出解除通知，合同即可解除，无
需法院判决或仲裁
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第十章国际商务合同的签订与履行
合同解除的条件
n 1、不可抗力 p268 p275` n 2、预期违约 n 3、当事人延迟履行债务 n 4、法律规定其他情形
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违约救济的方法
n 实际履行合同 n 替代货物或修理货物 n 延期执行合同 n 要求损害赔偿 n 降价 n 宣告合同无效 n 行使中止权
n
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如何对待“逾期接受”
n （1）对一项逾期接受，如果发盘人认为 该项逾期接受仍可同意，即这项逾期接 受仍有效；
n （2）如果一项逾期接受是由于传递不当 而造成延误时间，则此逾期接受仍具接 受效力（仍可有效），除非发盘人毫不 迟延地用口头或书面通知受盘人，他认 为发盘已失效。
n 一项发盘即使是不可撤销的，也可撤回； n 以下情况发盘不能被撤销 n （a）发盘规定了接受的期限，或表示发
盘是不可撤销的； n （b）受盘人有理由信赖发盘是不可撤销
的，而且已本着对该发盘的信赖行事 （已经为履行合同做了准备工作）。
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第十章国际商务合同的签订与履行
发盘的终止
n （1）过期 n （2）拒绝 n （3）还盘 n （4）不能控制因素 n （5）遗失