国际服务贸易案例分析

国际服务贸易案例分析

安提瓜和巴布达原为英属西印度群岛中的两个小岛

1981年11月1日宣布独立并成为一个联合国家总面积170平方公里、人口约6.7万。由于其传统旅游业在20世纪90年代受到一系列飓风冲击该国政府开始建立主要通过因特网提供“远程”博彩服务的赌博业作为该国经济发展战略的重要组成部分。目前安提瓜是世界上提供网络赌博最活跃的国家之一该行业大约的服务是由设在安提瓜的网络公司提供。1999年提供网络赌博服务带来的产值占安提瓜国民生产总值7.5亿美元的10而该国政府每年2亿美元的财政收入中约来自网络赌博行业。

美国是世界上最大的赌博服务消费市场。根据“美国国家赌博影响评估委员会”这一官方机构的统计1999年赌博者仅在美国各州的合法赌博场所投入的赌金就超过了6300亿美元消耗赌金约为500亿美元1998年68的美国人至少进行过一次赌博而86的美国人在其一生中进行过至少一次赌博。而根据美国宪法第十修正案各州有权制定立法对赌博进行管制现有48个州以宾果bingo、赌马、商业赌场、政府操作的彩票等不同形式允许进行赌博活动。尽管美国各州的赌博立法不尽相同但对于通过因特网进行的大部分形式赌博目前各州都无一例外地加以禁止。就联邦立法来说一方面对于从事任何“跨州赌博”是加以禁止的同时也有一系列分散的法令适用于对网络赌博的管制。例如1961年《电信法令》规定“在针对任何体育活动或竞赛的跨州或涉外赌博或下注的商业活动中故意使用电信设施发送信号或用于帮助提供赌博或下注方面的信息”应作为一种罪行加以追诉而这在司法判例中被确认为包括了通过因特网进行的信息发送。美国司法部在适用有关法律对网络赌博活动进行惩处方面尺度并不一致。不过由于网络赌博随着因特网技术的发展而日益普及由此产生的各种法律和道德问题引起了美国政府的关注。近几年来外国网络赌博公司在向美国提供此项服务方面受到越来越严格的限制安提瓜政府认为美国对网络赌博的禁止措施对其网络赌博业造成了严重损害。据称在美国采取禁止措施前安提瓜的网络赌博业共有约3000人受雇于119家公司三年后其规模降至不到500人、28家公司该国因美国禁止措施所受损失达9000万美元。⑦在此背景下安提瓜根据WTO《争端解决规则与程序》DSU第4条和GATS第23条于

2003年3月13日请求与美国就其联邦和地方当局采取的影响跨境提供赌博和博彩服务的措施进行磋商。在磋商未果的情况下WTO争端解决机构DSB根据安提瓜的请求于

2003年7月21日正式成立专家组来处理该争端。2005年4月WTO上诉机构对安提瓜和巴布达投诉美国禁止通过因特网提供赌博服务的贸易争端作出审理裁定美国的禁止措施违反了其在《服务贸易总协定》下承担的有关义务。

分析网络赌博是世界上一个迅速发展的产业。根据《华尔街时报》不久前的一份报告该行业的收入从1998年的6.5亿美元迅速上升到2003年的60亿美元。从很多方面来看因美国对通过因特网提供赌博服务采取禁止措施而引起的这起贸易争端都是值得关注的。

首先在相当长的时间内服务贸易就争端解决而言可以说是WTO内的一个“冷门”但是随着服务贸易自由化谈判的深入和服务贸易本身在国际贸易中重要性的不断提升未来服务贸易争端将会不断增多。作为迄今为止多边贸易体制内的少数几个服务贸易争端之一本案专家组和上诉机构针对GATS有关条款包括成员的具体承诺减让表作出了一系列重要解释特别是本文所着重分析的具体承诺减让表的结构和含义、援引第14条例外条款的举证责任分配以及“全面禁止措施”与GATS第16条市场准入有关规定的关系等必将对未来的服务贸易自由化谈判和争端解决产生重要影响。

同时这起涉及主权国家基于公共道德或公共秩序的理由禁止通过因特网提供赌博服务的贸易争端也是GATTWTO体制内第一次通过争端解决对“公共道德”和“公共秩序”这一敏感问题作出详细解释。与此前激起广泛讨论的自由贸易与环境保护的关系如委内瑞拉和巴西与美国关于汽油标准的争端、印度等国与美国关于海虾进口限制的争端、自由贸易与公共健康的关系如美国和加拿大与欧共体关于荷尔蒙牛肉进口限制的争端、美国、加拿大等与欧共体关于转基因食品的争端相似这起贸易争端所触及的自由贸易与公共道德的关系问题又一次显示了WTO规则可以在多深的程度上渗入传统上属于各国哪怕是最强大的国家国内管辖的事项。人们注意到在2004年的美国总统大选中“道德价值”成为美国社会一个重要的分歧在选举一周后发表的这份报告有可能在美国激起强烈反响。有学者因此评价说WTO争端解决程序是美国所接受的为数不多的国际争端解决

机制之一如果WTO对美国的要求包括与道德价值有关的要求不敏感它将有可能失去这个最坚定的支持者之一。无论如何这反映了本争端所涉主题的特殊敏感性。

本争端另一个引人注目之处在于该案也是加勒比海地区国家和人口少于10万的国家第一次通过WTO争端解决机制来解决贸易争端。与其诉讼对手相比安提瓜的国土面积仅相当于美国北达科他州的十分之一、国民生产总值仅相当于2000年福布斯财富排行榜上1700名以后的一个跨国公司但这个世界上最弱小的国家之一利用WTO争端解决机制投诉最强大的国家并取得初步成功如安提瓜政府官员在专家组报告发表后所说这是WTO争端解决程序的一大胜利因为“它表明一个弱小国家也能在该体制内寻求救济”。当然这起贸易争端在精神上对美国的冲击也许远大于其对美国政府在网络赌博问题所持立场的实际影响。即使根据专家组报告的认定美国所需要做的主要是同安提瓜进行磋商以确定能否找到一项合理存在的、对公共道德的保护水平与现有措施相当而又与WTO法相符的替代措施。而根据上诉机构的结论美国所采取的禁止措施与GATS有关规定相冲突的程度又大为减轻了。事实上如果美国在国内加大对一些美国公司提供远程赛马博彩服务的惩处、从而证明其禁止措施在赛马方面是以一致的方式适用于国内提供的服务和从其他成员提供的服务安提瓜也许很难提出上述合理存在的替代措施。毕竟本案专家组在其报告中也特别强调“我们并不是裁定WTO成员无权管制——包括禁止——赌博和博彩服务……裁定美国的禁止措施与GATS不相符是因为在本案的具体情况下被投诉的措施与美国减让表中的承诺和GATS的有关条款不相符。”