大法学流派以及代表人物观点的整理

西方法学思想回顾

(一)、古希腊：丰富的哲学、美学成就，古典自然法思想的出现

(二)、古罗马

1.职业法学家集团

* 五大法学家：426年，罗马皇帝Valentinianus III 颁布《引证法》(Law of citations)，规定:凡法律未明文规定的，依五大法学家的论点决定；五大有分歧，依多数意见；相持不下时，依伯比尼安

2.成文法体系：《国法大全》(东罗马帝国时期，565左右，皇帝查士丁尼在位期间及死后不久新编纂的，它是《查士丁尼法典》、《钦定法学阶梯》、《学说汇编》、《新律》四部法典汇编的统称，也是奴隶制时代历史上一部最完备的成文法典。)

3.高超的法的分类技术：公法与私法的理论划分首度出现，私法理论体系得到极大发展(伯比尼安)

(三)、中世纪

1.基督教一统天下对此前形成的法理学的冲击(独立的法学消失)

2.托马斯·阿奎那(1225-1274)：重要性–建构了一个人类通过上帝的启示实现美满幸福的路径。

3.法学流派出现：前注释法学派(伦比亚大学)

4.大学的出现推动了法学的发展

(四)、15、16世纪，文艺复兴和宗教改革运动宣告“近代”的到来

重要性：使法律从天堂回到了人间

(五)、17、18世纪，古典自然法学派

(六)、19世纪分析法学派、历史法学派、哲理法学派

(七)、二战后法理学发展：派别繁多、三足鼎立且互相靠拢、非法学思潮的影响

(八)、后现代主义的思潮：批判法学(运动)、女权主义法学、新自由主义法学、行为主义法学等等法学流派概述

一、法律思维的视角

自然法学派：法律价值的研究视角

分析实证法学派：法律规则的研究视角

社会法学派：法律历史现实的研究视角

二、法律研究的方法

自然法学派：价值的研究方法

分析实证法学派：规则的研究方法

社会法学派：社会学的研究方法

三、具体

一）自然法学派

从古希腊、古罗马法学、中世纪神学至启蒙运动，再至20世纪后期和如今的后现代主义思潮，几经沉浮。

“时代越黑暗，则诉诸自然法和自然状态便越加频繁。”(H. S. Maine)

“高烧时的胡说八道”

1、古典自然法的思想：不是古典自然法学派

* 法的二元论：实在法 v. 应然法

亚里士多德：《政治学》中指出：法治具有双重含义，法律获得普遍服从和大家所服从的法律本身应制定良好的法律。 --- 只有制定良好的法律才是法

安提戈涅的故事：“你知道吗，”国王又问，“你已经违反了我的命令。”

“是的，我知道，”安提戈涅坚定而平静地说，“可是这个命令不是不朽的神只发布的。而且，我还知道一种命令，它不分现在和过去，它是永远有效的。尽管无人知道它来自何处，但凡人是不能违反它的，否则就会引起神只的愤怒，正是这种神圣的命令促使我不能让我母亲的儿子暴尸野外。你认为我这行为是愚蠢的，而骂我是愚蠢的人才真是愚蠢呢。”

罗马法时代的西塞罗(Cicéron，106-43BC)：真正的法律是一种自然的力量，是一种永恒不变的由统治万物的神创造、裁判和倡导的适用于所有民族和各个时代的法律。不公正的法律不是法律。 * 逻各斯：一个普遍的自然法则 (赫拉克利特，535-475 BC)

* 智者学派 v. 雅典学派(Socrates, Plato, Aristotle)

(智者学派：真理的相对性、主观主义—人是万物的尺度)

(雅典学派：将客观知识作为一切认识活动和思想活动的出发点和归宿，主张通过逻辑分析达到客观、善和正义)

* 斯多葛学派：人可以运用自己的智慧去顺应自然与命运，万事万物的背后存在着一种普遍的理性。(与雅典学派的区别在于雅典学派从经验出发)

2、中世纪的古典自然法的思想：

1）托马斯·阿奎那(1225-1274)：神学自然法

* 永恒法：宇宙的统治者上帝安排的管理万物的规则

* 神法：指导人实现超自然的法。(圣经：永恒法的文字表现)

* 自然法：永恒法中与人的事物相关的部分，人不能认识上帝，但人有理性，可以认识正当的行为，自然法就是作为理性生物的人对永恒法的参与。高于人法，是实在法通向永恒法的桥梁。

* 人法(实在法)：国家制定的法，源于自然法。

2）古典自然法学派：启蒙时代

•代表人物：

格劳秀斯(Grotius, 1583-1645)

霍布斯(Hobbes, 1588-1679)

洛克(Locke, 1632-1704)

孟德斯鸠(Montesquieu, 1689-1755)

卢梭(Rousseau, 1712-1778)

•基本观点：自然法是与自然状态、社会契约联系在一起的，是人类社会形成之前的自然状态中通行的法则。人类能够运用理性引申出来这些符合人的根本利益的原则，其核心是自由和平等。(天赋人权)

3、新自然法学派：19世纪-21世纪

1）古典自然法学派的衰落与复兴

衰落的原因：理想的实现 & 分析法学与历史法学的兴起

复兴的原因：分析法学的局限性(法学研究的价值判断、法官的审判实践等)

纽伦堡审判(之后拉德布鲁赫公然从实证主义法学转向自然法)

代表人物：

拉德布鲁赫(Radbruch, 1878-1949)

马里旦(Jacques Maritain, 1882-1973)

达班(Jean Dabin, 1889-1971)

富勒( Lon Fuller, 1902-1978)

罗尔斯( John Rawls, 1921-2002)(代表作：《正义论》:无知之幕)

德沃金(Ronald Dworkin, 1931-)(自己不承认自己属于新自然法学派，罗蒂说他是实用主义者，代表作：《认真对待权利》1977、《法律帝国》1986)

2）对古典自然法学派的改造

•不再寻求先验和永恒的绝对基础

•不再具有颠覆性和革命性

•具有与分析法学派、社会法学派综合的趋势

3）德沃金的基本理论

•法律的整体性问题(法律存在唯一正解)

反对因袭主义和实用主义

因袭主义：法律是大家习惯而一致认定的东西，若法律没有规定，则诉讼人没有权利。

实用主义：法律是实现社会目的的工具或手段，不重视法律规定和判决。

•建构以权利为核心的法律理论

新自然法学派：罗尔斯的无知之幕

每个人都有一种基于正义的不可侵犯性，这种不可侵犯性即使以社会整体利益之名也不能逾越。

•正义原则是自由的、具有理性的个人，在各种可能性之间进行的一项选择，而不是从所谓的不言自明的先验中演绎出来的。正义只有符合如下规则才是公平的：