论合同解除(一)

论合同解除(一)
论文摘要合同解除是指在合同有效成立后，当合同解除的条件具备时，因为一方或双方当事人的意思表示或者法律法规的规定，使合同关系自始消灭或仅向将来消灭的一种民事法律行为。

生活中经常遇到这种情况：当事人双方签订了合同，在合同履行过程中，由于出现了约定解除条件或是法定解除条件成就的情况，主张解除合同的一方当事人便向人民法院起诉，请求人民法院解除合同。

人民法院依法应否受理此类案件，主要看解除合同的案件到底是否属于民事受案范围。

审判实践中各地做法不一，有的受理，有的不受理，导致法律适用的不统一。

因此，很有必要做一探讨。

本文从合同解除的特征、合同解除的主体、合同解除的条件、合同解除权行使的法定程序、合同解除的法律后果等五个方面，详细的对合同解除进行了论述。

有些观点纯属个人见解，不足之处，敬请指正。

合同解除是指在合同有效成立后，当合同解除的条件具备时，因为一方或双方当事人的意思表示或者法律法规的规定，使合同关系自始消灭或仅向将来消灭的一种民事法律行为。

一、合同解除的特征
合同解除具有以下特征：
1、合同的解除尽适用于已有效成立的合同。

所谓有效合同，是指依照法律的规定成立并在当事人之间产生法律约束力的合同。

主要应具有以下条件：
①行为人具有相应的民事行为能力；
②意思表示真实；
③不违反法律或者社会公共利益。

合同只有在依法成立并生效后，才存在解除。

无效合同、可撤销的合同不存在合同的解除。

2、合同的解除须达到一定的条件。

依据解除权发生的依据不同，可将解除权分为法定解除权和约定解除权。

3、合同的解除必须有解除行为。

解除权的原因发生后，并不当然发生解除的效力，只有当事人行使解除权后，合同才因解除而消失。

无论哪方当事人享有解除合同的权利，主张解除合同的一方当事人，必须向对方提出解除合同的意思表示，才能达到解除合同的法律后果。

二、合同解除的主体
我国《合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。

”根据本条款的规定，当事人双方经过协商，达成一致的意思表示可以导致合同的解除，此种解除的情形称为协议解除。

该条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。

解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

”据此，当事人也可以在合同中约定一方行使解除权的条件，待条件成就时单方解除合同，这种约定解除的情形称为约定解除权。

约定解除权与解除权的行使，是既有区别又有联系的两个概念。

约定解除权是指当事人双方在合同中约定，在合同成立以后，未履行或未完全履行之前，由当事人一方在出现某种情况后通过行使解除权，使合同关系消灭。

解除权的行使应当以当事人在订约时或其后约定的解除权条款为前提。

合同订立后，一方当事人根据双方约定的解除合同的条件通知对方解除合同，导致合同关系消灭的行为，属于解除权的行使。

解除权可以在订立合同时约定，也可以在合同履行过程中约定；可以约定一方享有解除权，也可以约定双方均享有解除权。

当解除合同的条件成就时，享有解除权的当事人，也即解除权人不必再与对方协商，便可行使解除权解除合同。

因此，合同解除权的行使主体应当是合同当事人，而非人民法院及其工作人员。

三、合同解除的条件
根据合同解除的不同原因，合同解除条件可以分为约定解除条件和法定解除条件。

（一）约定解除条件。

它是指双方当事人在合同中约定了某种法律事实的出现作为合同解除的条件，当合同约定的事由出现时，一方或双方当事人可以行使合同解除权，消灭合同关系，由此产生的合同解除权就称为约定解除权。

我国合同法第９３条第２款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。

解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

由于约定解除条件能使合同的解除手续简化，所以该条件被广泛应用。

然而，由于这类条款容易成为强者恃强凌弱的工具，各国在立法和实践中有对该条款加强限制的趋势。

现阶段，我国的市场经济尚未成熟，为了保障当事人在合同法律关系中的实质平等，维护良好的交易秩序，我们有必要借鉴这样的立法及司法经验。

（二）法定解除条件。

法定解除条件是法律规定的合同解除条件。

综合我国合同法第94条规定，可从以下五个方面论述：
1、合同因不可抗力而解除
所谓不可抗力，根据中国民法通则第一百五十三条和合同法第一百一十七条第二项规定，指“不能遇见、不能避免并不能克服之客观情况”。

换言之，不可抗力通常指天灾人祸类的事件，包括地震、洪水、台风等自然灾害，战争等社会原因，政府禁令等政府行为。

不能预见是指行为人主观上对于某一客观情况的发生无法预料。

不能避免是指当事人虽然尽了最大努力，仍然不能阻止客观情况的发生。

不能克服是指当事人在不利的客观情况发生后，尽了最大的努力，仍然不能消除事件所造成的损害后果。

不可抗力事件的发生，对履行合同的影响不尽一致，有大有小，有的只是暂时影响到合同的履行，完全可以通过延期履行合同从而实现合同的目的，不必解除合同；只有不可抗力致使合同目的完全不能实现时，一方当事人可通知对方解除合同并不承担违约责任。

因不可抗力引起的合同目的的落空并不是合同任何一方当事人的过失造成的，在此情况下，合同的双方当事人都享有解除权，依法解除合同。

2、拒绝履行
合同法第九十四条第二款规定：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同”。

本款是当事人一方于履行期限届满前表示自己不履行主要债务时，相对人取得法定解除权的规定，一般称之为“因预期违约而生之法定解除权”。

本款中所谓当事人一方明确表示或者以自己行为表示不履行主要债务，即大陆法系中“拒绝履行”的类型，其意义为当事人有能力履行债务但却为拒绝履行的表示，要件上需此种履行属于可能，而债务人需“明确”而非“默示”表示其不欲履行债务，且债务人就该拒绝履行并无正当的权利方可。

其次，由“拒绝履行”的时间点做区分，可分为履行期届至前的拒绝履行和履行期届至后的拒绝履行。

在学理上，履行期届至前的拒绝履行称之为“预期违约”，此乃英美法上的概念，预期违约又可区分为“明示预期违约”与“默示预期违约”两种类型。

所谓“明示预期违约”是指于合同履行之前，债务人无正当理由向债权人明确表示届时其将不履行合同的主要义务；“默示预期违约”是指于合同履行期前，债权人有明确证据证明债务人于履行期至时，将不履行或不能履行合同，而债务人就此不愿意提供必要的担保以保证其履行。

就预期违约的法律责任，中国合同法第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”。

其中所谓“明确表示”应指明示预期违约；“以自己行为表明”即指默示预期违约，依该条规定，预期违约的当事人应承担债务不履行责任。

所以，中国合同法第九十四条第二款应包含明示与默示预期违约的类型，于要件上，法定解
约权需要求债务人明确表示不履行“主要债务”方可，而违约赔偿请求权则无此限制。

发生竞合时，债权人得择一行使其权利，若债务人欲保留该合同关系，则行使违约赔偿请求全即可；若债权人不欲保留该合同关系，则可行使法定解除权，以终止该合同之权利义务关系。

3、迟延履行
迟延履行，又称债务人延迟，是指债务人能够履行，但在履行期满时没有履行债务的情形。

笔者认为，这一项规定的是迟延履行主要义务，如果是迟延履行次要义务，则不能适用。

所谓“主要义务”指合同关系所固有、必备，并用以决定合同基本类型的基本义务，如买卖合同中卖方交付并转移标的物所有权的义务，以及买方支付价款的义务均属之。

迟延履行主要债务，会导致当事人订立合同所期望的经济利益不能实现，或者说主要合同意图不能实现。

在此情况下，当事人经过催告程序即可解除合同。

但是，并不是说所有债务人的履行延迟都必然导致合同解除。

履行延迟须满足以下条件：①履行是可能的，否则不存在履行的问题，也就谈不上履行延迟；②在履行期限届满后，债务人没有履行债务，这里的没有履行债务不包括不适当履行，否则就构成不完全履行，而非延迟履行了；③延迟履行无正当理由。

若当事人有正当理由则不发生履行延迟。

债务人延迟的法律后果是：①债权人有申请强制执行的权利；②债权人有权解除合同；③债权人有损害赔偿请求权。

4、不完全履行
不完全履行是指当事人一方虽为履行，但没按合同债务的内容履行，不完全履行的构成要件如下：①债务人已为履行，但履行不符合合同规定的内容；②须债务人有过失，即造成造成不完全履行的原因是债务人引起的。

不完全履行包括：
①部分履行。

是指债务人仅履行部分合同义务。

因债务人可以补足履行不足的部分，所以在部分履行情况下，应限定合同的解除。

一般来说，除非债权人能够证明部分履行将构成根本违约，导致合同目的不能实现，否则不能解除合同。

在确定部分履行是否构成根本违约时，应考虑如下两个因素：。