民法的概念、构成、体系及基本原则

民法的概念、构成、体系及基本原则

第一章民法的概念、构成、体系、基本原理及基本原则

一.民法的起源与发展

1、民法的语源

中华法系：诸法合一民刑不分；民法一词传自日本，具体说法不一。

罗马法市民法万民法

2.民法之发展

汉谟拉比法典（公元前十八世纪古巴比伦王国）

罗马法十二铜表法（公元前451年）《优帝法典》、《学说汇纂》、《法学阶梯》、《优帝新律》

法国民法典、德国民法典、日本民法典，中国民法典（清末）

3.近代民法模式与现代民法模式

抽象的人格——具体的人格私的所有——私的所有的社会制约

私法自治——受规制的竞争自己责任——社会责任

4.大陆法系与英美法系民法

大陆法系：罗马法系，形式上的法典化英美法系：普通法系，判例法

法系的相互渗透与合流

二.民法的含义

调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。

1.平等主体

人格平等：人格独立，互不隶属，不存在人身依附关系

意思自治：行动自主，不能通过命令令他人服从自己

平等与独立：只具有抽象的、相对的和法律理念或形式上的意义

2.平等主体之间的财产关系

财产：对人具有经济价值的一切事务。

财产关系：人与人之间因财产所发生的具有经济内容的社会关系。

3.平等主体之间的人身关系

人身关系：与人身不可分离而不直接体现为一定物质利益的社会关系。生命健康、姓名、肖像、名誉。

人身关系的分类：人格关系与身份关系分行

三.民法的构成

1、形式民法与实质民法

形式民法：以民法命名的成文法典

实质民法：成文的民法典，以及一切具有民法性质的法律、法规及判例、习惯法

2、普通民法与特别民法

普通民法指民法典，为整个私法之普通法。对人、地域、事项等不作限制，规范一般的民事生活关系。

特别民法：各民事单行法、商法典。

中国采民商合一主义，民法通则相当于民法典的普通法地位

四.民事法律关系模型

有甲乙二人，各有其财产AB。甲乙协商，就交换财产达成合意。另有一人丙，对甲或乙（及其财产）实施了侵害行为。就此形成需要由民法予以规范的三种关系：

1、甲乙之间的约束关系——契约关系；

2、甲乙及其各自所有物之间的关系——财产所有关系；

3、甲乙与加害者丙之间的关系——A在财物被侵占的情形下，则要求加害人丙返还财物；B财产毁坏不能返还，或人身伤害的情形，则要求以金钱赔偿损害。

五.社会关系的权利与义务表达

上述假设中市民社会的基本情形与关系，民法将之用权利与义务的概念予以表达。

第一种关系中，甲乙间因契约的成立，甲对乙取得一定的权利，乙对甲负有一定的义务。关于契约关系发生什么样的权利义务，乙怠于履行义务时甲可以采取什么样保护手段，规定了各种规则。这些规则就构成了契约法。

第二种关系为财产所有关系。甲乙对各自所有物的关系，被称为对物的权利，称为所有权。民法就所有权的内容设立了详细的规则，同时在所有物受侵害的情形下，所有人可以采取的救济方法。这些就是所有权法。

第三种关系即侵害关系，在基于所有权的救济之外，给予受害人请求金钱赔偿的权利。有关的规则构成了侵权行为法。

六.民法的体系化

1.以契约和所有权为基轴的体系化

英美法系：对于判例法的整理大致按照契约法、财产法、侵权行为法以及家庭法。

法国民法典：人（法律关系主体），财产（对物的权利），财产取得方法（契约法与侵权行为法）

2.以物权和债权为基轴的体系化

德国民法典，日本民法典，中华民国民法典

三归二：契约、所有权、侵权——债权与物权

3.体系化程度更高与法律思维方式更为抽象

债权：契约关系——产生权利——要求行为的权利——例：甲要求交付乙财产B——债权——契约是债权发生的原因之一

侵权——发生损害——产生要求损害赔偿的权利——例：丙支付赔偿金——债权——侵权行为是债权发生的原因

物权：所有权——人对物的权力——物权

4.为什么说以债权物权为基轴的体系化程度更高？

分类基础：对人与对物；更为简洁的逻辑；抽象程度更高

七.体系

1.民法的体系

民法规范财产关系外和规范身份关系,财产法包括债权法与物权法；身份法包括亲属法和继承法。

2.债权的体系

到确保准则实施的作用。

民法基本原则与民事活动基本原则的区别：两者内涵一直，前者的外延较大。民事活动的基本原则只具有守法准则的意义，而民法的基本原则不仅与守法有关，而且与立法司法有关，同时兼有立法准则行为准则和裁判准则的功能。

1、平等原则：

民事活动中一切当事人法律地位平等，任何一方不得将自己的意志强加给对方。同时法律对当事人的合法权益提供平等的法律保护。

（平等并非经济地位或经济实力上的平等，而是法律地位的平等。）

2、自愿原则：

《民法通则》第4条，民事主体在进行民事活动时意志独立、自由和行为自主。民事主体是按照自己的自主意志来表达自己的意愿，根据自己的意愿来设立、变更和终止民事法律关系，任何机关、组织和个人不得非法干预。

民事主体在从事民事活动时有一定的意志自由。

民事主体依法设立的民事法律行为具有法律效力。

意思表示的内容具有优先于任意性规范而适用的效力。

3、公平原则：

《民法通则》第4条。指民事主体应当本着社会公认的公平观念从事民事活动，由当事人一方或第三方确定法律行为内容的，其确定只在符合公平原则时，始得对他方当事人发生效力。司法机关对民事纠纷行使裁判权的时候，也要求体现社会正义和公共道德的要求。

民事主体有同等机会参与民事活动，行使和实现自己合法的民事权益；

民事主体享有的权利和承担的义务具有对应性，不得显失公平；

民事主体合理承担民事责任，在通常情况下适用过错责任，责任与过错的程度应相适应。

(公平原则注重的实质的结果的公平，而平等原则更强调形式的地位的平等。

与自愿原则，当当事人的真实意思与外在表示不一致的时候，应当通过行为的结果是否合理公平来判断当事人是否出于自愿。)

4、诚实信用原则：

指民事主体在从事民事活动、行使民事权利和履行民事义务时，应本着善良诚实的态度。具体表现为：a不为欺诈行为；b恪守信用、尊重交易习惯；c不得规避法律和曲解合同条款；d正当竞争，反对垄断；e尊重社会利益，不得滥用权利。

5、公序良俗原则：

民事活动应当尊重社会公德(善良风俗)，不得损害社会公共利益(公共秩序)，不得破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。

6、权利滥用之禁止原则：一切民事权利之行使，不得超过其正当界限，行使权利超过其正当界限，则构成权利滥用，应承担侵权责任。（宪法第51条）

民法基本原则的意义

民事立法的指导方针；一切民事主体均应遵循的行为准则；解释民事法律法规的依据；补充法律漏洞、发展学说判例的基础