著作权侵权损害赔偿要论
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照 实 际 损 失 给 予 赔 偿 。 就 是 说 ． 照 权 利 人 的 实 际 损 也 按 失 给 予 赔 偿 是 首 先 要 适 用 的 计 算 方 法 ．在 权 利 人 的 实
的 混 乱 ．加 之 我 国社 会 经 济 的 不 断 发 展 和 国 际 社 会 在 著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿 制 度 方 面 的Байду номын сангаас变 迁 ．该 条 规 定 已 显 得 不 合 时宜 ， 能充 分 、 效 地 保 护 著 作 权人 的权 益 ， 不 有
基 金项 目 ：本 文 系 海 南 省教 育 厅 高校 科 研 项 目 “ 南省 上 市公 司 自主 知 识 产 权 培 育 、保 护 和 利 用现 状 、 问题 及 解 决 对 海 策 ” 的 阶段 性 成 果 ．项 目编 号 ：Ｈ ｓ ２ ０ — ８ ｊｋ ０ ９ ０ 、
有 法 谚 日 “ 救 济 的 权 利 不 是 真 正 的 权 利 ” 害 无 损
ｌ 歧与磕 升
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论
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蓿稚藏德藏损 客赔
口 刘远 山 ．余 秀 宝
（ 南 大 学 ，海 南 海 海 １ ５０２ ） ２ １ ７２ ８
谂
摘
要 ：损 害 赔偿 作 为 著 作 权 侵 权 的救 济 方 式 之 一 在 追 究侵 权 人 民 事 责 任 中 发 挥 着重 要 作 用 ，在 各 国 著 作 权 法 中
赔 偿 作 为 著 作 权 侵 权 诉 讼 中 一 种 主 要 的 救 济 方 式 ． 保 在
际 损 失 给 予 赔 偿 ： 际 损 失 难 以 计 算 的 ， 以 按 照 侵 权 实 可 人 的 违 法 所 得 给 予 赔 偿 赔 偿 数 额 还 应 当 包 括 权 利 人
障 著 作 权 人 的 合 法 权 益 中 起 着 举 足 轻 重 的 作 用 观 世 纵 界 各 国 立 法 和 司 法 实 践 ． 不 把 损 害 赔 偿 作 为 著 作 权 侵 无
文 章 编 号 ：１ ０ － ２ ７ （０ １ 一 ，６ ０７８０ ２１ ） ＤＤ一
作 者 简 介 ：刘远 山 （ ９３ ） 男 ，湖 北 天 门人 ， 海 南 大 学 法 学 院教 授 、 民 商 法硕 士 生 导 师 ， 法 学博 士 ，博 士 后 。研 究 Ｊ６ 一．，
方 向 为知 识 产权 法 、 民 商 法 ；余 秀 宝 （ ９ ７ ） 男 ，重 庆 城 口人 ，海 南大 学２ ０ ￣ 民商 法 学 硕 士 研 究 生 １８ － ， ０９
下 的 赔 偿 该 两 款 内 容 构 筑 了 我 国 著 作 权 侵 权 损 害 赔 ” 偿 计 算方 法 的基 石 ． 院在审判 著 作权 侵 权案 件 中 ． 法 以 该 条 规 定 为 圭 臬 ．解 决 了 众 多 的 著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿
事 实 、 律 二 问 题 之 性 质 。 事 实 问 题 者 ， 以 损 害 事 故 法 谓 盖
照 计 算 损 害 赔偿 数 额 ： 法 定赔 偿 制 度 的适 用 应 受 到一 定 限 制
关 键 词 ： 著作 权 侵 权 ；损 害 赔偿 ； 实际 损 失 ；侵 权 利 润 ； 法定 赔 偿
中 国分 类 号 ：Ｄ １． ９３ ４
收 稿 日期 ：２ １ — ２ ２ ０１０—０
文 献标 识 码 ： Ａ
利 润 ） 及 法 定 赔 偿 。 是 。 条 规 定 本 身 存 在 逻 辑 上 以 但 该
纠 纷 是 ， 细 斟 酌 该 条 规 定 不 难 发 现 ． 著 作 权 侵 但 仔 在 权损 害赔 偿 计算 方法 上 ． 在诸 多问题 。 存
（ ） 计 算 方 法 各 自独 立 以 致 易 生 适 用 顺 序 一 因 昆乱 《 作 权 法 》 ４ 条 规 定 的 三 种 独 立 的 损 害 赔 偿 计 著 第 ９ 算 方 法 — — 实 际 损 失 、 违 法 所 得 和 法 定 赔 偿 — — 在 适 用 顺序 上前 后 矛盾 ， 生 混乱 。 据 《 作 权 法》 ４ 条 易 根 著 第 ９ 第 １ 的规定 ． 著作 权 遭 到 侵犯 时 ， 权 人 “ 当 ” 款 当 侵 应 按
所 造 成 之 损 害 如 何 ． 质 上 为 一 种 事 实 谓 法 律 问题 者 ， 本
盖 以探 讨 该 一 事 实 ． 借 助 法 律 方 法 ” ｒ ・ 以 ． 立 须 …ｃ６ 所 Ｉ） 建
科 学 、合 理 的 著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿 制 度 的 根 本 前 提 就
是 要 明 确 著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿 的 计 算 方 法 ．从 而 将 复 杂 的 侵 权 责 任 承 担 问 题 转 换 为 一 定 的 量 化 方 式 。 我 国 《 作 权 法 》第４ 条 规定 了三种 损害 赔偿 的计算 方 法 ， 著 ９ 即权 利 人 的实 际损 失 、 权人 的违法 所得 （ 常指 侵权 侵 通
权 的 主 要 救 济 方 式 之 一 。 而 ． 损 害 赔 偿 之 计 算 ， 具 然 “ 兼
为 制 止 侵 权 行 为 所 支 付 的合 理 开 支 。 第 ２ 规 定 ： 权 ” 款 “ 利 人 的实 际损 失 或 者 侵 权 人 的违 法 所 得 不 能确 定 的 ．
由人 民法 院 根 据 侵 权 行 为 的 情 节 ．判 决 给 予 ５ 万 元 以 ０
均 有 规 定 ．而 建 立 合 理 的著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿 制 度 的 重 要 前 提 是 损 害 赔 偿 计 算 方 法 的 科 学 确 立 。 我 国 《 作 权 法》 第 著 ９ 条规 定 的 三 种 著 作 权 侵 权 损 害 赔偿 计 算 方 法有 进 一 步 完善 之 必要 。 侵 犯 著 作 权 或 者 邻 接 权 的 ，应 当按 照 权 利 人 的 实 际损 失 给 予 赔 偿 ．侵 权＿ 因侵 权 行 为 所 获 额 外利 润 应 予 返 还 ； 实 际 损 失 和 侵 权 利 润 难 以计 算 的 ，可 以 许 可使 用 费 为 参 人
的 混 乱 ．加 之 我 国社 会 经 济 的 不 断 发 展 和 国 际 社 会 在 著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿 制 度 方 面 的Байду номын сангаас变 迁 ．该 条 规 定 已 显 得 不 合 时宜 ， 能充 分 、 效 地 保 护 著 作 权人 的权 益 ， 不 有
基 金项 目 ：本 文 系 海 南 省教 育 厅 高校 科 研 项 目 “ 南省 上 市公 司 自主 知 识 产 权 培 育 、保 护 和 利 用现 状 、 问题 及 解 决 对 海 策 ” 的 阶段 性 成 果 ．项 目编 号 ：Ｈ ｓ ２ ０ — ８ ｊｋ ０ ９ ０ 、
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要 ：损 害 赔偿 作 为 著 作 权 侵 权 的救 济 方 式 之 一 在 追 究侵 权 人 民 事 责 任 中 发 挥 着重 要 作 用 ，在 各 国 著 作 权 法 中
赔 偿 作 为 著 作 权 侵 权 诉 讼 中 一 种 主 要 的 救 济 方 式 ． 保 在
际 损 失 给 予 赔 偿 ： 际 损 失 难 以 计 算 的 ， 以 按 照 侵 权 实 可 人 的 违 法 所 得 给 予 赔 偿 赔 偿 数 额 还 应 当 包 括 权 利 人
障 著 作 权 人 的 合 法 权 益 中 起 着 举 足 轻 重 的 作 用 观 世 纵 界 各 国 立 法 和 司 法 实 践 ． 不 把 损 害 赔 偿 作 为 著 作 权 侵 无
文 章 编 号 ：１ ０ － ２ ７ （０ １ 一 ，６ ０７８０ ２１ ） ＤＤ一
作 者 简 介 ：刘远 山 （ ９３ ） 男 ，湖 北 天 门人 ， 海 南 大 学 法 学 院教 授 、 民 商 法硕 士 生 导 师 ， 法 学博 士 ，博 士 后 。研 究 Ｊ６ 一．，
方 向 为知 识 产权 法 、 民 商 法 ；余 秀 宝 （ ９ ７ ） 男 ，重 庆 城 口人 ，海 南大 学２ ０ ￣ 民商 法 学 硕 士 研 究 生 １８ － ， ０９
下 的 赔 偿 该 两 款 内 容 构 筑 了 我 国 著 作 权 侵 权 损 害 赔 ” 偿 计 算方 法 的基 石 ． 院在审判 著 作权 侵 权案 件 中 ． 法 以 该 条 规 定 为 圭 臬 ．解 决 了 众 多 的 著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿
事 实 、 律 二 问 题 之 性 质 。 事 实 问 题 者 ， 以 损 害 事 故 法 谓 盖
照 计 算 损 害 赔偿 数 额 ： 法 定赔 偿 制 度 的适 用 应 受 到一 定 限 制
关 键 词 ： 著作 权 侵 权 ；损 害 赔偿 ； 实际 损 失 ；侵 权 利 润 ； 法定 赔 偿
中 国分 类 号 ：Ｄ １． ９３ ４
收 稿 日期 ：２ １ — ２ ２ ０１０—０
文 献标 识 码 ： Ａ
利 润 ） 及 法 定 赔 偿 。 是 。 条 规 定 本 身 存 在 逻 辑 上 以 但 该
纠 纷 是 ， 细 斟 酌 该 条 规 定 不 难 发 现 ． 著 作 权 侵 但 仔 在 权损 害赔 偿 计算 方法 上 ． 在诸 多问题 。 存
（ ） 计 算 方 法 各 自独 立 以 致 易 生 适 用 顺 序 一 因 昆乱 《 作 权 法 》 ４ 条 规 定 的 三 种 独 立 的 损 害 赔 偿 计 著 第 ９ 算 方 法 — — 实 际 损 失 、 违 法 所 得 和 法 定 赔 偿 — — 在 适 用 顺序 上前 后 矛盾 ， 生 混乱 。 据 《 作 权 法》 ４ 条 易 根 著 第 ９ 第 １ 的规定 ． 著作 权 遭 到 侵犯 时 ， 权 人 “ 当 ” 款 当 侵 应 按
所 造 成 之 损 害 如 何 ． 质 上 为 一 种 事 实 谓 法 律 问题 者 ， 本
盖 以探 讨 该 一 事 实 ． 借 助 法 律 方 法 ” ｒ ・ 以 ． 立 须 …ｃ６ 所 Ｉ） 建
科 学 、合 理 的 著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿 制 度 的 根 本 前 提 就
是 要 明 确 著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿 的 计 算 方 法 ．从 而 将 复 杂 的 侵 权 责 任 承 担 问 题 转 换 为 一 定 的 量 化 方 式 。 我 国 《 作 权 法 》第４ 条 规定 了三种 损害 赔偿 的计算 方 法 ， 著 ９ 即权 利 人 的实 际损 失 、 权人 的违法 所得 （ 常指 侵权 侵 通
权 的 主 要 救 济 方 式 之 一 。 而 ． 损 害 赔 偿 之 计 算 ， 具 然 “ 兼
为 制 止 侵 权 行 为 所 支 付 的合 理 开 支 。 第 ２ 规 定 ： 权 ” 款 “ 利 人 的实 际损 失 或 者 侵 权 人 的违 法 所 得 不 能确 定 的 ．
由人 民法 院 根 据 侵 权 行 为 的 情 节 ．判 决 给 予 ５ 万 元 以 ０
均 有 规 定 ．而 建 立 合 理 的著 作 权 侵 权 损 害 赔 偿 制 度 的 重 要 前 提 是 损 害 赔 偿 计 算 方 法 的 科 学 确 立 。 我 国 《 作 权 法》 第 著 ９ 条规 定 的 三 种 著 作 权 侵 权 损 害 赔偿 计 算 方 法有 进 一 步 完善 之 必要 。 侵 犯 著 作 权 或 者 邻 接 权 的 ，应 当按 照 权 利 人 的 实 际损 失 给 予 赔 偿 ．侵 权＿ 因侵 权 行 为 所 获 额 外利 润 应 予 返 还 ； 实 际 损 失 和 侵 权 利 润 难 以计 算 的 ，可 以 许 可使 用 费 为 参 人