20170909-首封普通债权与抵押权竞合时如何保护抵押权人的优先受偿权

首封普通债权与抵押权竞合时,如何保护抵押权人的优先受偿权?

判例41|法客帝国

2017-09-09 李舒唐青林吴志强

【高级人民法院判例】

执行标的物上出现首封普通债权与抵押权竞合时，应优先保护抵押权人的优先受偿权

裁判要旨：

执行房产拍卖时无人竞买，其他执行债权人申请以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产以抵偿其所有债权的，需经具有优先受偿权的债权人或申请执行人同意，且不得损害其他债权人的合法权益和社会公共利益。

案情介绍：

一、2011年4月27日，中国民生银行股份有限公司南昌分行（下称“民生南昌分行”）与江西健缘家俱有限公司（下称“家俱公司”）签署抵押贷款协议，并对家俱公司所有的位于南昌县莲塘镇XX路X号X01室、X02室、201X室、202X室的房产（下称“案涉房产”）进行了抵押登记。

二、姜帆系其与家俱公司民间借贷纠纷案的申请执行人，执行案号为南昌东湖区法院（2012）东执字第116、117号。姜帆在与家俱公司的借款合同中并没有约定担保物权条款，其债权为普通债权。南昌东湖区法院对被执行人家俱公司所有的案涉房产进行了首封。

三、因家俱公司未履行其与民生南昌分行约定的债务清偿义务，经诉讼，南昌中院作出（2012）洪民二初字第217号民事判决。家俱公司仍未履行生效判决书所确定的义务，民生南昌分行申请执行，南昌中院作出（2013）洪中执字第76-3号执行裁定，拍卖被执行人家俱公司所有的案涉房产。第二次公开拍卖时，因无人报名而流拍。

四、2015年8月26日，姜帆向南昌中院提交以物抵债的书面申请，以其作为执行债权人申请以案涉房产中的一间抵偿相应债权，申请执行人民生南昌分行作为抵押权人不同意以物抵债，南昌中院裁定驳回姜帆请求。

五、姜帆向南昌中院提出异议，请求撤销该院裁定。南昌中院认为：异议人姜帆的

普通债权只能在执行财产扣除执行费用和清偿民生南昌分行的抵押优先受偿权后，才能按照法律规定受偿。故南昌中院作出（2015）洪中执异字第64号执行裁定，驳回姜帆异议。

六、申请复议人姜帆不服南昌中院裁定，向江西高院申请复议。江西高院认为，申请复议人姜帆作为本案普通债权人实现以物抵债，势必损害其他债权人的优先受偿权，故裁定，驳回姜帆复议申请。

裁判要点及思路：

执行房产拍卖时无人竞买，其他执行债权人申请以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产以抵偿其所有债权的，需经具有优先受偿权的债权人或申请执行人同意，且不得损害其他债权人的合法权益和社会公共利益。

本案中，申请复议人姜帆系另案生效法律文书确定的执行案件普通债权人，申请执行人民生南昌分行系本案拍卖标的物的抵押权人，对本案抵押物及以物抵债的标的物具有优先受偿权。因本案执行拍卖物第二次流拍，普通债权人姜帆申请以物抵债，抵押权人民生南昌分行作为享有优先受偿权的债权人不同意以物抵债，且未放弃优先受偿权，优先受偿权应当受到法律保护。所以，法院未支持申请复议人姜帆以物抵债的请求。

实务要点总结：

前事不忘，后事之师，我们总结该案的实务要点如下，以供实务参考。同时也提请当事人在面对变价财产上负有其他优先权时，需要明确受偿顺序以保护自身债权的实现。结合高院的裁定文书，在执行实务中，应重点关注以下内容：

一、执行标的物的抵押权人，标的物上担保物权的清偿顺序优先于普通债权，但应注意该标的物上的其他优先受偿权

《物权法》第一百九十九条规定“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。”《担保法解释》第七十四条规定“抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款，当事人没有约定的，按照下列顺序清偿：（一）实现抵押权

的费用；（二）主债权的利息。”

此外，还需注意抵押权与其他权利竞合时，清偿顺序的判断。如：同一财产登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿；同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿；同一财产有抵押权与建设工程优先受偿（《合同法》286条）权并存时，建设工程优先受偿权优先于抵押权。

二、执行标的物上的普通债权在清偿顺序中处于最后被保护的权利，《民诉解释》第五百一十条规定“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占有全部申请参与分配债权数额的比例受偿”，所以普通债权人在债务发生前应该尽可能在债权上设定抵押担保，在执行财产时，应该最大限度的寻找被执行人的财产信息。

三、因本案中首封法院属于优先债权执行法院的下级法院，所以尚未涉及到首封法院与优先债权执行法院商请移送的问题。

相关法律：

《物权法》

第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。

《民诉解释》

第四百九十二条被执行人的财产无法拍卖或者变卖的，经申请执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的,人民法院可以将该项财产作价后交付申请执行人抵偿债务，或者交付申请执行人管理；申请执行人拒绝接收或者管理的，退回被执行人。

《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》

第十九条拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债。

有两个以上执行债权人申请以拍卖财产抵债的，由法定受偿顺位在先的债权人优先

承受；受偿顺位相同的，以抽签方式决定承受人。承受人应受清偿的债权额低于抵债财产的价额的，人民法院应当责令其在指定的期间内补交差额。

第三十一条拍卖财产上原有的担保物权及其他优先受偿权，因拍卖而消灭，拍卖所得价款，应当优先清偿担保物权人及其他优先受偿权人的债权，但当事人另有约定的除外。

拍卖财产上原有的租赁权及其他用益物权，不因拍卖而消灭，但该权利继续存在于拍卖财产上，对在先的担保物权或者其他优先受偿权的实现有影响的，人民法院应当依法将其除去后进行拍卖。

以下为该案在高级法院审理阶段关于该事项分析的“本院认为”部分关于“拍卖房产上因负有其他优先债权，普通债权人申请以物抵债的请求难以被支持”的详细论述和分析。

本院认为，“依照《民诉解释》第四百九十二条规定，被执行人的财产无法拍卖或者变卖的，经申请执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的，人民法院可以将该项财产作价后交付申请执行人抵偿债务。《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条规定，拍卖财产上原有的担保物权及其他优先受偿权，因拍卖而消灭，拍卖所得价款，应当优先清偿担保物权人及其他优先受偿权人的债权，但当事人另有约定的除外。本案中，申请复议人姜帆系另案生效法律文书确定的执行案件普通债权人，申请执行人中国民生银行股份有限公司南昌分行系本案拍卖标的物的抵押权人，对本案抵押物及以物抵债的标的物位于南昌县莲塘镇XX路X号X01室的房屋具有优先受偿权。现作为本案执行拍卖物的位于南昌县莲塘镇XX路X号X01室的房屋第二次流拍，本案申请执行人中国民生银行股份有限公司南昌分行作为享有优先受偿权的债权人不同意以物抵债，且未放弃优先受偿权，不能视为其已放弃对本案位于南昌县莲塘镇XX路X号X01室的房屋的优先受偿权，其合法权益应当受到法律保护。如申请复议人姜帆作为本案其他执行普通债权人实现以物抵债，势必损害其他债权人合法权益。因此，申请复议人的理由不成立，本院不予支持。南昌中院原执行异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。”

案件来源：江西省高级人民法院：《姜帆执行复议一案执行裁定书》【（2015）赣执复字第47号】