浅谈公共秩序保留制度在我国的适用

摘 要： 公共秩序保 留制度是 国际司法中的一项重要制度 ， 近年 来国际上却 有限制公 共秩序保 留制度的发展 但 趋 势 。公 共秩 序 在 排 除 外 国法 适 用 ， 护 本 国利 益 方 面起 到 了至 关重 要 的作 用 ， 国应 该 不 断 完善 公 共 秩 序 保 留制 保 我 度 的立法 ， 维护 国家的公 共利益 ， 并促进 国际民商事关 系的 良性发展 。 关 键 词 ： 共 秩序 保 留制 度 ； 公 限制 ； 状 ； 现 完善 中图 分 类 号 ：６ １ ３ Ｄ ３． ４ 文献 标 识 码 ： Ａ 文 章 编 号 ：０ ７ ８ ２ （ ０ ００ —０ ０ ０ １０ — ３０ ２ １ ）３ ０ ７ — ２
深 人 和 频 繁 ， 国需 要 的更 多 是 相 互 承认 和认 可 ， 各 以利 于 国际 合 作 的顺 利 展 开 。 而 对 外 国 法 的 任 意 排 斥 适 用 则 与 这 一 趋 势
相悖 。
执行外 国法院作出的判决时 ， 或提供 司法协助 时 ， 如果外 国法
的适用或对外 国法院判决的承认执行 、司法协助 的提供会危 害本 国的公共秩序 ， 则拒绝或排除 的保 留制度 。
Ａｂ ｔａ ｔ Ｒ ｓｒａ ｏ ｆ ｕ ｌ ｒ ｅ ｉ ｔｅ ｉ ｅｎ ｔ ｎ ｌ ｕ ｔ ｅｓｓ ｍ ｉ ａ ｏｔ ｔ ｙｔｍ，ｕ ｉ ｃ ｎ ｙ ａｓ ｓ ｃ ： ｅｅｖ ｔ ｎｏ ｂｉ ｏｄ ｒ ｎ ｈ ｔｒａ ｏ ａ ｊ ｓ ｃ ｙｔ ｎ ｉ ｒ ｎ ｓ ｒ ｉ ｐ ｃ ｎ ｉ ｉ ｅ ｓ ｍｐ ａ ｓ ｅ ｂ ｔｎ ｒ ｅ ｔ ｅ ｒ ， ｅ
“ 共秩序 ” 公 本身是个抽 象概念 ， 其具体 内涵 随着各 国国情的 变化而改变 ， 法律 中不可能对其定义作 细致解 释 ， 这便无形 中
增 加 了法 院 的 自 由裁 量 权 。法 院 则 有 理 由随 意 排 斥 外 国法 的
适用 ， 一味追求维护本 国公 民和法人的利益 。 这显然不利于 国 家问正常的民事 交往 。 另一 方面， 全球化背景下各国交往越发
体内涵 的规定各 国也有差别 。 法国的表述为“ 有关公共 秩序和
善 良风 俗 的 法 律 ” ，德 国 的表 述 为 “ 良 风 俗 或 德 国 法 之 目 善
对公 共秩 序保 留的适用 标准有 “ 主观 说 ” “ 观说 ” 和 客 之 分 。 者指外 国法本身与法院国法相悖时则 排除外 国法适用 ； 前 后者指只有当适用外国法产生的结果与法 院国法的公共秩序 相悖时才排出外国法的适用。 客观说 ” “ 又分为“ 联系说” 结 和“ 果说 ” 当今对公共 秩序保 留的适用标准采“ 。 客观说 ” 已是 国际
共 识 ， 对 于 限制 法 院任 意 排 出外 国法 的 适 用 有 重 要 意 义 。 这
第 ３ ７卷 第 ３ 期 ・ 术 学
Ｖｏ １ Ｎ Ｏ． ． ３７ ３
湖
南
农
机
２ ０年 ５月 ０１
Ｍ ａｙ． ０ １ ２ ０
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浅谈 公共秩序保 留制 度在我 国 的适用
陈芳 芳
（ 武汉 大学 法学 院 ， 湖北 武汉 ４ ０７ ） ３０２
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各 国对 “ 共 秩 序 ” 称 谓 有 所 不 同 。英 美 法 中 的公 共 秩 公 的
序为公共政策 （ｕ ｌ ｏ ｃ ）法 国、 ｐ ｂｉ ｐｌ ｙ ， ｃ ｉ 日本学者则称之 为“ 公共
２１ 由“ 观 说 ” “ 观 说 ” ． 主 到 客 的转 变
秩序 和善 良风俗 ”在我 国则统一称为 “ ， 公共秩序” 。而对其具
ｔ ｅ ｅ ａ ｅ ｓｉ ｅ ｔ ｃ ｉｎ ｎ ｔｅ ｒ ｓ ｒ ａ ｉｎ ｅ ｉ ｒ ｎ ｓ ｒ ｔｃ ｉｎ ｏ ｏ ａ ｎ ｅ ｅ ｔ ｈ ｓ ｐ ａ ｅ ｉ ｌ ｒｌ ｈ ｎ ｈ ｒ ｒ ｔ ｌｒ ｓｒ ｔ ｓ ｏ ｈ ｅ ｅｖ ｔ ｓ ｒ ｇｍｅ ｔｅ ｄ ．Ｐ ｏｅ ｔ ｆ ｌｃ ｌ ｉ ｔｒ ｓ ａ ｌ ｙ ｄ ａ ｖ ｔ ｏ ｅ Ｃ ｉ ａ ｌ ｉ ｏ ｏ ｏ ｓ ａ
Ｋｅ ｙ ｗｏｒ ｄｓ： ｂｌｃｏｒ ｒｒ ｅｖａｉｎ ｓ ｓｅ ；ｅ ｔｉｔｏ ｓ；ｈ ｔ ｔ ｕｏ； ｅｒｅ ｔ ｐｕ ｉ ｄｅ ｅｓ ｒ ｔ ｙ ｔ ｍ ｒ ｓｒｃ ｉｎ ｔ ｅ ｓａｕｓｑ ｏ ｐ ｆ ｃ
１ 公 共 秩序保 留制 度的涵 义
公共秩序ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ留制度指法院依据 冲突规范本应适用外 国实 体法作 为涉外 民事法律关系的准据法或法 院被被 申请承认 与