第三章国际商事代理法课件

第三章国际商事代理法
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第一节 国际商事代理概述
一、定义 指代理人按照被代理人的授权或法律规定，代表被代理人同 第三人签订国际商事合同或做其他有法律意义的国际商事行为， 由此产生的权利和义务直接对被代理人发生效力的服务。
代理关系
被代理人 代理人 以被代理人名义
合同关系
订立合同
第三人
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二、国际商事代理的特征 1．被代理的行为是具有法律意义的行为。 2．国际商事代理的根据为被代理人的授权或法律规定。 3．代理行为产生的权利和义务直接对被代理人发生效力。 4．代理的行为在法律上具有可代理性。
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代理人的披露与通知义务——偌蒙赛诉高邓案
原告(偌蒙赛)是一名经特许的不动产经纪人，从事购买和持 有土地再售的生意。被告(高邓)聘用原告作为经纪人，为其约 181英亩的土地寻找一位买主。后来原告获悉该地的地价会迅 速飙升，便决定自己买下该块土地，被告也同意以800美元／ 英亩的价格卖给原告，双方还签署了书面的转让协议。但是， 在执行该协议之前，被告却以800美元／英亩的同样价格将该 块土地卖给了第三人。 与此同时，原告以本人的身份寻找到了一位同意以1 250美 元／英亩的价格购入该块土地的买主。当原告得知被告将该块 土地卖给了第三人后，便诉向法院，要求被告赔偿其90 000多 美元的差价损失。
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RML公司诉钻石公司案
钻石公司是泰国家具生产商，SML公司代理多家公司在英国 从事家具销售业务。双方达成代理协议。合作期一年，期满后 继续保持代理关系。SML公司代理的一家中国公司的家具因质 量问题，导致购买者对SML公司的集体诉讼。SML公司就把除 中国公司之外的其他业务转给SML公司的负责人新设立的RML 公司。后钻石公司通知SML和RML终止代理关系。因为佣金纠 纷，RML起诉钻石公司要求给与损害补偿。钻石公司以RML不 具有代理人资格，RML和SML代理多个与自己相竞争的被代理 人违反忠实义务提出抗辩，拒绝承担损害补偿责任。 英国法院认为代理多个相互竞争的被代理人的代理人仍受到 法律保护。钻石公司明知SML和RML公司代理多个与自己相竞 争的被代理人而没有提出异议，应视为钻石公司默示地同意这 种代理行为。
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第三节 国际商事代理的法律关系
一、被代理人与代理人的关系 (一)被代理人对代理人的5项义务 (二)代理人对被代理人的6项义务 二、被代理人与代理人同第三人的关系 (一)合同关系 1.被代理人与第三人的合同关系 2.代理人对第三人的合同责任 (二)侵权关系 代理人就其侵权行为承担个人责任
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一、被代理人与代理人的关系 在国际商事领域，被代理人和代理人的关系一般为一种服务 合同关系，即被代理人与代理人是以协议来确定他们之间的权 利和义务关系的。
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五、事后追加的授权（追认） 代理人无权代理情形下，如果被代理人愿意接受该法律行为的后果，可 以对该法律行为进行追认。即为事后追加的授权。 构成追认必须符合下列 各项条件： 1．代理人在为法律行为时用的是被代理人的名义。 2．追认只能由为法律行为时已指明的被代理人作出。 3．被代理人必须在代理人为该法律行为时已取得了法律上人格的人。 4．追认时，被代理人必须已知或有理由知晓有关法律行为的基本内容。 5．追认必须在被代理人知晓代理一事后合理的时间内作出。 6．必须是对法律行为的全部而不是部分作出追认。 7．很多国家(或地区)一方面赋予被代理人追认权，另一方面又赋予了第三 人的撤销权，即第三人在知悉代理人缺乏代理权后，可以撤销向无权代理 人所为的意思表示。不过，第三人的撤销权必须在被代理人追认前行使。
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二、默示授权 默示授权是指明示授权之外，被代理人使代理人有合理根 据相信自己有代理权的行为。 代理人所依据的合理根据主要是行业习惯或被代理人的明示 授权。 海运的托运人在把货物交付某货运代理公司运输时，常常意 味着托运人允许该货代通过其他货运代理公司发运货物。 案例：某女士被任命为办公室行政人员，在办公室内的打印 机不能使用时就自行决定请人修理。嗣后公司以使用不当为由 要求该女士自行承担修理费。修理人起诉公司及该女士，法院 判决认为，公司没有证据证明女士有不当使用行为，因此由公 司承担。任命某人为办公室的行政人员即意味着其有义务使办 公设施运行良好。
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(一)被代理人对代理人的5项义务 1．支付佣金。 案例：泰隆公司诉中盛公司案 2．为确定佣金数额，被代理人有义务让代理人检查和核对其 账册。 3．偿还代理人因履行代理义务而产生的费用。 案例：士盟货运代理公司诉嘉嘉进出口公司案 4．与代理人合作以便利其履行义务。 5．为代理人提供安全的工作条件。
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美国德克萨斯州上诉法院判定：当代理人在代理协议中具有 个人利益而违背其对被代理的诚信义务时，只要被代理人不完 全知道该代理人有关利益的所有事实，被代理人即有权撤销合 同；本案中的原告作为代理人有义务披露其所知的一切影响被 告决定的信息，原告在与另一位买主谈判中知道该块土地大大 超过被告的定价，原告对此未作披露即违背其对被告的诚信义 务，因此被告有权撤销合同。
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三、调整国际商事代理关系的法律规范
(一)国际法规范 1．国际公约 生效：欧共体《关于协调成员国自营商业代理人法指令》 未生效：《代理统一法公约》《代理合同统一法公约》《国际货物销售代 理公约》。 2．国际惯例 目前尚无专门适用于国际商事代理关系的国际惯例。 (二)国内法规范 调整国际商事代理关系的主要依靠国内法规范。 1大陆法 调整国际商事代理关系的法律规范仍然主要体现于民商法典 之中。也有一些国家制定了单行法。 2英美法 英国很早就出台了将判例成文化的制定法。 美国，由美国法律协会主编的《代理法重述》(第二次)经常成为美国法 官判案援引的根据。美国各州的公司法等单行法中也含有一些代理法性质 的规则。 3我国 《民法通则》和《合同法》之中。
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四、客观需要的授权 客观需要的授权是在某一当事人根据其他法律关系照管另一 当事人的财产，发生了为保存该财产而必须采取某种行动的紧 急情况时产生的。我国也承认客观需要的授权。 不过，英、美法院一般不轻易承认这种客观需要的授权规则， 除非代理人的行为具备了以下三个条件： 1．实施这种代理行为是客观上和商业上所必需的； 2．作出这种代理行为前无法与货主取得联系，从而无法得到 货主的指示； 3．代理作出的措施必须是出于善意，并且必须考虑到所有有 关当事人的利益。
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盖雷文思诉B保险公司案(1996)
原告(格瑞文思)为其生意向被告购买了2万美元保险金额的 盗窃险保单，其后一窃贼光顾了其营业所，原告的损失超过了 2万美元。原告雇用了一名律师向被告索赔，但并没有与该律 师商定索赔数额。当该律师与被告达成1．8万关元赔偿和解协 议时，原告拒绝承认这一协议。原告接着聘请了另一名律师诉 向美国的印第安那州法院。 该州上诉法院于1996年最后判定被告与原告第一次聘请的 律师所达成的赔偿协议无效，其理由是：在法律代理服务业中， 委托人对律师的和解授权条款中一般暗示着最终的和解方案必 须征得原告的同意。 就是说，律师并不当然享有和对方达成和解协议的代理权。
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E公司诉R公司案
E公司对R公司的授权范围是从波兰购买一批皮货。由于爆 发了第二次世界大战，在无法与E公司联系的情况下，R公司 便以高价卖出该批皮货并将所得的价款以E公司的名义存入银 行。 第二次世界大战后，皮货价格猛涨。E公司指控R公司未经 授权出售其货物是侵权行为，为此要求R公司给予赔偿，R公 司则以存在客观需要的授权作为抗辩。 英国法院认为，皮货并不是一种不易保存或经储存即大大减 损其价值的物品，因此不能认为被告(R公司)有客观需要的代 理权，被告应对其越权行为所造成原告(E公司)的损失负责。
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(二)代理人对被代理人的6项义务 1．勤勉谨慎地履行代理职责。 2．服从被代理人的指示。 案例：盖雷文思诉B保险公司案(1996)——诉讼代理人代理人超越授权 3．忠实的义务。 一般不与被代理人竞争、不密谋私利、不泄露商业秘密、危机状况下诚 信处理代理事务。 案例： RML公司诉钻石公司案 4．申报账目。 5．披露与通知代理过程中的一切真实重要的事实，以便被代理人进一步作 出决策。 案例：偌蒙赛诉高邓案 6．不擅自将代理事务转委托给他人，除非是为了保护被代理人的利益。
法国《民法典》第1988条规定：以概括词句委任者，仅包括管理行为； 委任如有关所有权转让、抵押权或其他所有权行为的设定时，以明示授权 为之。 中国《民事诉讼法》第五十九条：委托他人代为诉讼，必须向人民法院 提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项 和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反 诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。
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斯普林诉GW铁路公司案
斯普林委托被告运输一批西红柿，因被告的船员罢 工，轮船延期，船到达中途港时已有部分腐烂，被告 就决定将西红柿全部就地出售。原告遂起诉要求被告 按目的地的市场价给付全部价金。法院认为，被告有 充足的时间与原告取得联系并获得指示。但却未与原 告联系。因此不认为被告享有客观需要的授权。被告 应当按照原告的要求赔偿。
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第二节 国际商事代理权产生的根据
根据被代理人的授权方式，国际商事代理权可以分为五种类型： 一、明示授权 二、默示授权 三、表见授权（即表见代理） 四、客观需要的授权 五、事后追加的授权（追认）
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一、明示授权 明示授权是指被代理人以口头或书面的形式明确地指定代 理人及其代理权限的行为Hale Waihona Puke Baidu 授权可以采用列举授权方式，也可以采用概括授权方式。 但各国法律中都规定某些重大事项只能采用列举授权方式。
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案例：士盟货运代理分公司诉嘉嘉进出口公司案 被告委托原告出运两个集装箱从宁波到纽约。原告完成委托 事务后，共产生垫付费用7300美元和人民币2万元。双方协商 了付款时间但被告到期未付。原告起诉。 被告提出下列理由抗辩：1分公司无诉讼主体资格，2滞纳金 过高，3原告擅自转委托其他货运公司出运货物，4因原告过失 导致货物被海关扣押并罚款，5货物本可以核销退税，但原告 扣押单据无法办理遭受损失10多万。 法院认为：分公司能独立开展经营并办理工商登记有权起诉。 滞纳金具有惩罚性，约定较高也不应当调整。货运代理人委托 他人运输是交易惯例，转委托也没有损害被告利益。扣押罚款 和不能办理退税是与本案不同的法律关系，可另行起诉。
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三、表见授权（即表见代理） 表见授权是指被代理人使第三人有合理的根据相信代理人拥 有代理权的行为。 表见授权和默示授权是截然不同的两种“授权”。表见授权 制度主要是为了保护第三人的利益，而默示授权则主要是为了 保护代理人的利益。
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出租车公司起诉某公司支付租金案 公司秘书经常以公司名义租用一家汽车出租公司的车辆为公 司办理业务，以往都是由秘书以公司名义来付账。后来，秘书 再次以公司名义租用一辆车运载一位妇人去乡间旅游，几天后， 秘书从该公司辞职。出租公司要求公司付款，公司认为秘书租 车带他夫人去乡间旅游是个人行为，公司不应付款。法院判决 公司应当付款。 第一能源公司诉匈牙利国际银行案 原告需要大量贷款。就找到被告的曼彻斯特分行的一个高级 经理。该经理表示需要伦敦总行董事会批准。后来该经理自信 该贷款能得到批准，就向原告书面表示能提供贷款，原告表示 接受。但总行董事会没有批准该贷款。原告提起诉讼，英国法 院认为原告有理由相信该贷款已经经过伦敦总行批准，因此被 代理人应当承担该经理的代理行为的法律后果：即提供贷款。
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案例：泰隆公司诉中盛公司案 泰隆公司代理开发商中盛公司从事房地产销售》，双方约定 的佣金比例为6.5%。支付部分佣金后，双方就未支付佣金部 分发生争议。泰隆公司起诉中盛公司要求按合同支付其余佣金 以及其他费用437万元。中盛公司认为佣金比例高于建设部规 定的3%，约定无效，要求泰隆公司返还已经支付的佣金。 一审判决佣金比例高出3%的部分无效。多支付的佣金应当 依法收缴。原被告都不服。 二审判决认为：3%的比例是管理性强制性规定，而不是效 力性强制性规定。6.5%的约定不损害社会公共利益，是有效 约定。收缴佣金无依据。双方的拖欠佣金应据实计算和支付。