第1节抵押权

第一节抵押权

一、抵押权的概念与特性

（一）抵押权的概念

抵押权，是指为担保债务的履行，债务人或者第三人不移转财产的占有，将该财产抵押给债权人，在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形，债权人就该财产享有优先受偿的权利。

享有优先受偿权的债权人是抵押权人；提供抵押财产的债务人是抵押人；第三人提供抵押财产的则被称之为物上保证人。

●抵押权具有如下特征：

● 1、不移转担保物的占有

●这是抵押权和其他担保物权相比具有的最典型特征。也使得抵押权具有“担保之

王”的称号。

● 2、原则上以登记为生效要件

●但是对于一些特别的抵押权，例如车辆、飞机、轮船等准不动产抵押，法律规定

登记只是对抗要件。

●3、担保物的范围具有广泛性

●在抵押权的发展初期，抵押物只能是不动产。

●根据我国物权法的规定，不动产、动产、权利(主要是他物权)以及它们的集合都

可以成为抵押权的客体，这符合抵押权的发展趋势。

●4、就抵押物卖得的价金优先受偿

●（二）抵押权的特性（与其他担保物权相同）

● 1、从属性

●抵押权的发生、移转及消灭，均应从属于其所担保的债权。

●①发生上的从属性。抵押权的成立，应以其所担保的债权存在为前提。如债权不存

在，则即便抵押合同已订立甚至已进行抵押登记，抵押权同样无从设立。

●②移转上的从属性。《物权法》第192条：“抵押权不得与债权分离而单独转让或者

作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让。”

●③消灭上的从属性。债权因清偿、提存、抵销、免除、混同等原因而消灭的，抵押

权亦发生消灭。

● 2、不可分性

●是指被担保的债权未得到全部清偿前，抵押权人可以就抵押物的全部行使权利。

●①就抵押物而言，如抵押物被分割，则抵押权并不因此而受影响，抵押权人仍然

可以就分割后各抵押物之全部行使抵押权。

●例如，甲、乙因共同继承关系而共有平房4间，二者因向丙举债而在共有房屋之

上为丙设立抵押权，而后甲、乙二人分割共有房屋，各得其中的两间，此时，丙仍可就全部4间房屋行使抵押权而不受抵押物分割的影响。

●②就债权方面而言，抵押权所担保的债权被分割或者部分转让的，抵押权仍继续存

在而由各债权人共享之，此时，在各债权人之间成立抵押权的共有(准共有)，各债权人以其所享有的债权比例按份享有抵押权。

●例如，甲对乙享有100万元债权，乙以其所有的一处房屋为甲设立抵押，后甲将其

债权中的40万元转让给丙，则在乙不能清偿甲、丙之债权时，后者可共同行使对该房屋的抵押权。

●③就债务方面而言，以抵押权所担保的债务，如经分割或者发生部分之债务承担，

抵押权不受影响，抵押人仍以其抵押物担保数个债务。

●例如，甲、乙共同对丙负有100万元的债务，并以二人共有的不动产为丙设立抵押

权，后甲、乙二人分割共同债务，由二人各自向丙负担50万元，此时，仍应以抵押物的全部担保丙的债权，即便甲已清偿了自己的债务，在乙不能清偿其债务时，丙仍能

就抵押物的全部行使抵押权。

●3、物上代位性

●是指当抵押权的标的物因灭失、毁损而使其价值转化为他种形态时，抵押权的效

力仍可及于该他种形态的物之上。

●例如，A以其已投保的房屋一栋抵押给B，作为其对B的债务的担保。当A的这栋

房屋被大火烧毁时，A可以从保险公司获得保险赔偿金若干，则该赔偿金属于“代位物”，为B的抵押权效力范围所及，即当B对A的债权未获满足时依然可以就该赔偿金行使

优先受偿权。

●4、价值权性

●抵押权的性质（本质）为价值权

●二、抵押权的效力范围

●（一）抵押权担保债权的范围

●有约定的从约定；

●无约定的，推定为包括：主债权；利息；违约金；损害赔偿金；实现抵押权之费

用。（《物权法》第173条）

●（二）抵押权标的物的范围

●1、不能抵押的财产

●《物权法》第184条规定，下列财产不得抵押：

●（1）国有、集体土地所有权

●（2）集体土地使用权（耕地、宅基地、自留地、自留山等）。但有两个例外

●①以招标、拍卖、公开协商等方式取得的“四荒”(荒山、荒沟、荒丘、荒滩)

等土地承包经营权；

●②以乡(镇)、村企业厂房抵押的，占用范围内的建设用地使用权一并抵押。

●（3）公益法人的公益设施（教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施）

●但公益法人以公益设施以外的财产为自身债务设抵押的，有效(《担保法解释》第

53条)。该抵押有效条件是：

●①对象：公益设施以外的财产；

●②担保债务：抵押人自身的债务。

● A大学向银行举债1000万元，B大学以校车队所属的车辆作抵押。该抵押是否有效?

●（4）所有权、使用权不明或有争议的财产

●注意4点(《担保法解释》第54条)：

●①按份共有人有权单独决定以其份额设抵押；

●②共同共有物设抵押的，应经全体共有人的同意，否则无效；（无物权效力）

●③部分共同共有人擅自以共有物抵押的，其他共有人明知而未持异议的，即保持沉

默的，视为同意，抵押有效，此称之为抵押权之善意取得。

●甲、丙为夫妻，共有一处房产。一日，甲与债权人乙商定以该房产为乙设抵押权，

签约地点在甲家中，丙在一旁递纸供墨。事后，丙以自己未签字同意为由，请求法院

确认抵押无效。

④以共有船舶设抵押的，须经2／3以上份额的共有人同意(《海商法》第16条)。

●（5）依法被查封、扣押的财产

●（6）依法被确认为违法、违章建筑的(《担保法解释》第48条)