合同的订立

第二章合同的订立

第一节概述

一、概念

又称合同的签订。指合同当事人进行协商，使各方的意思表示趋于一致的状态。

区别于“合同成立”。

区别于“合同的生效”。

二、合同成立的要件

合同是以当事人的意思表示为基础的。

（一）缔约人（未来合同关系的当事人或其代理人）

1、当事人。

①自然人的缔约能力与主体资格。

②法人。

③其他组织。

2、代理人。

（二）标的

（三）意思表示一致

第二节合同订立的程序

第13条：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”

一、要约

（一）概念、性质

第14条：“要约是希望和他人订立合同的意思表示。”“发价”、“发盘”。

不能发生当事人所希望的法律后果。

（二）构成要件

1、须由特定人作出。

2、须向相对人作出。

3、须具缔结合同的目的。

*要约与要约邀请（引诱）：

①概念。第15条第1款“是希望他人向自己发出要约的意思表示。”

②区别。 a. b. c.

③判断。 a.依据“意思表示”本身判断。 b.根据交易习惯。

4、要约的“内容具体确定”（第14条第（一）项）。

5、要约应“表明经受约人承诺，要约人即受该意思表示约束”

（三）形式

第10条第1款：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

（四）法律效力（拘束力）

1、要约的生效时间。

a.表示主义。

b.发信主义。

c.了解主义。

d.到达主义。

2、法律效力的内容

[1]对要约人的拘束力。

*要约的撤回和撤销。

A.要约的撤回。指要约在发生法律效力之前要约人要使其不发生法律效

力而取消要约的意思表示。

①“先于”。②“同时”。

B.要约的撤销。指在生效后，要约人要使要约丧失法律效力而取消该项

要约的意思表示。

要约撤销的时间。

19条：有下列情形之一的，不得撤销：（1）（2）

其一，“确定”。

其二，从要约的有关条款中可推测出要约人不可撤销要约的意思表

示。理由：①②

[2]对受约人的拘束力(要约的实质拘束力/承诺适格)。

3、要约法律效力的存续期间（承诺期限）p29—30。

(五)消灭（失效第20条第（一）至（四）项）

原因：

1、拒绝要约的通知到达要约人。

具体掌握以下几点：①②③④

2、要约人依法撤销要约。

3、承诺期限届满，受约人未作出承诺。

4、受约人对要约的内容作出实质性变更的。

5、要约人或受约人死亡。a、b、

二、承诺

（一）概念、性质

第21条：“承诺是受约人同意要约的意思表示”。接盘。

属意思表示而非法律行为。

（二）构成要件

1、承诺须由受约人作出。

2、承诺须向要约人作出。

3、承诺的内容应当与要约的内容一致。

4、承诺必须在要约的存续期间内作出。即承诺期限。

A、未约定承诺期限。

B、约定有承诺期限。

5、承诺的方式须符合要约规定。

（三）效力

第26条——＞第25条

(四)撤回

英美法系。大陆法系。我国第27条。

[案例一] 2月21日甲厂向乙厂发一报价单，称：甲产愿向乙提供10万吨石灰石，每吨价格20元，价格中含运费，在合同成立后两个月内运送。 3月1日乙向甲发一购买石灰石的订单：乙要求甲从3月11日始提供石灰石，每天提供1000吨。按该规定，10万吨应在6月运完。但因各种原因，直到10月才全部交完货。为此，乙以甲未能按照合同约定的履行给付义务为由，向法院起诉要求甲赔偿乙因此而遭受的损失。

[案例二] 甲建筑公司向A、B、C三钢材公司发通知：“我公司需某某型号的钢材1000吨。如贵公司有货，请速与我公司联系，我公司希望购买此类钢材。”甲公司于同一天收到三家钢材公司的复函，都说自己公司备有甲公司需要的钢材，并将价格一并通知了甲公司。甲公司收到三公司复函后，认为C公司价格合理，且老厂质量信得过，故当天下午即去函称将向其购买1000吨钢材，请其速备货。C公司随即复函甲公司，说其有现货并于第三天将钢材运往甲公司。 A 公司在发出复函的第二天，先行载运200吨钢材送往甲公司。在甲公司收到C 公司复函的第二天，A公司的车队运送钢材到甲公司，并要求甲公司收货并付款。甲公司当即函电C公司，请其仅运800吨钢材。C公司复电说全部1000吨钢材已发运。甲公司收到C公司复电后，就对A公司说为照顾其损失只收下其100吨其余不收。 A公司对此不服，认为甲公司还应收取另外的100吨钢材。甲公司再次向C公司发函称，本公司将仅收其中的900吨，对此造成的损失，有C 公司自行负责。第三天C公司的钢材1000吨运到甲公司，甲公司仅收取了其中的900吨，剩余的100吨不予收货，为此双方发生纠纷。 C公司和A公司双双向人民法院起诉，要求甲公司承担赔偿责任。

三、合同订立的其他方式

（一）要约承诺的变异程序

1、交错要约

2、同时表示

（二）竞争缔约

1、招标方式

2、拍卖方式

（三）强制缔约

（四）依指令性计划签约

（五）附合缔约

格式合同（标准合同）与示范合同不同。

（六）事实过程缔约

第三节合同的内容与形式

一、合同的条款