第五章国际贷款制度

§ •参与 行
§
贷款 还款
•牵头 行
贷款 还款
•借款 人
第五章国际贷款制度
§ 特点： § （1）参与行与借款人之间不存在任何合同； § （2）牵头行对参与行履行还款义务，是以借款人对
牵头行还款为前提条件（参与行无追索权）； § （3）牵头行、参与行实施的组建银团等有关事宜属
于牵头行与参与行之间的内部行为（与借款人无关） 。
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§ 四、国际银团贷款的法律文件 § （一）银团与借款人之间的银团贷款协议书 § 与一般国际贷款协议内容基本相同。
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§ （二）银团之间的法律文件
§1. 委托书 § 借款人交给牵头行的授权牵头行为其安排银团
贷款的法律文件。 § 一般载明借款金额、利率和借款人愿意承担的
约定牵头行在贷款协议项下的部分贷款义务改由参 与行来承担的贷款方式。
§ 参与行与借款人之间形成新的债权债务关系，更新 或替代牵头行在原贷款协议项下的部分贷款义务。
§ 牵头行和参与行之间不负连带责任。
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§ 4、非公开代理（隐形代理） § 在贷款协议签订前，牵头行已邀请到参与行组成银
行团，参与行授权牵头行作为代理人同借款人签订 贷款合同，但不披露其身份，而由牵头行与借款人 直接签订贷款协议的贷款方式。
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§ 三、国际银团贷款中的法律关系 § （一）直接式银团贷款 § 1.牵头行与借款人 § 委托代理关系（组建银团） § 债权债务关系（贷款）
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§ 2.代理行与银团、参与行、借款人 § 代理行与银团：委托代理关系 § 代理行与参与行：无直接关系 § 代理行与借款人：无直接合同关系
§ （2）由受案法院依一定规则确定：当事人未对国际 贷款争议进行法律选择，由受案法院按照法院地国 的冲突规则确定。
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§ 三、国际贷款协议 § （一）国际贷款协议的趋同化 § 国际贷款的主要法律问题基本定型，协议条款逐渐
趋同化和标准化，形成固定的措辞和做法。 § 国际贷款协议中的标准化条款逐渐成为国际贷款领
§ 消极担保条款适用范围的例外：P143，四种情形。
§ 功能：“限制”借款人为其他债权人设立物权担保 ；强调贷款人的受偿权利不次于有担保权益的债权 人的权利。
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§ （2）比例平等条款 § 借款人保证贷款人与其他所有无担保权益的债权人
处于比例平等的受偿地位。 § 当借款人破产时，比例平等条款保证贷款人与借款
第五章国际贷款制度
2020/12/11
第五章国际贷款制度
§ 第一节 国际贷款制度的基本问题 § 一、国际贷款的含义与分类 § （一）含义 § 国际贷款是一种典型的国际间接融资方式，指分处
于不同国家的债权人和债务人之间的货币借贷活动。
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§ （二）分类
§ 1、贷款主体：国际商业贷款（民间贷款）、国际官 方贷款（政府贷款和国际金融机构贷款）、国际联合 贷款（混合）
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§第二节 国际银团贷款
§ 一、国际银团贷款概述 § （一）概念 § 又称国际辛迪加贷款，是指由一家或几家银行牵头，
由不同国家的数家银行组成银行团，依据同样的贷款 条件，使用一份共同的贷款合同，统一向借款人提供 的巨额中长期贷款。
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§ （二）特点 § 1、贷款人由不同国家的多家银行组成（国际银行
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§ 2、让与（不常用） § 牵头行将其与借款人签订的贷款合同项下的部分贷
款义务及其收益转让给参与行，由参与行和牵头行 一起作为贷款人的贷款方式。
§ 通过让与方式取得参与贷款权的银行享有对借款人 的直接请求权。
§ 采取让与方式需要经过借款人的同意。
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§ 3、合同更新或替代 § 指由借款人、牵头行和参与行三方达成一项协议，
团贷款的银行，邀请其参加银团贷款的法律文件。
§ 牵头行分发信息备忘录应考虑的问题： § （1）是否披露了借款人的主要信息资料，是否处理
好披露与保密义务间的关系； § （2）是否需要向证券主管机关管理信息备忘录的登
记手续； § （3）是否要对漏述、误述负法律责任。
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§ 4、牵头行与银团成员之间的协议书 § 5、银团成员与代理行之间的协议书
人所有无担保权益债权人处于平等受偿地位。
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§ （3）财务约定条款 § 指贷款人要求借款人在债务期内定期报告其财务状况
、并遵守约定的财务状况量化标准的条款。 § 如借款人违反，贷款人可以追究违约责任并采取补救
措施。
§ 广义的财务约定条款还包括限制资产处分条款和禁止 合并条款。
§ 功能：赋予贷款人对借款人财务状况一定的监督权。
团） § 2、贷款多为巨额中长期贷款（数亿至数十亿，期
限5-10年） § 3、贷款合同有标准格式 § 4、借款人：政府、公司 § 5、参加银团的各银行间的关系依契约而定（牵头
行、代理行、参与行等） § 6、风险分散化
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§ （三）分类 § 1、直接式银团贷款 § 在牵头行的组织下，由借款人与各个贷款银行直接
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§ 3.先决条件条款
§ 使国际贷款协议得以生效和履行的前提条件。
§ （1）使整个贷款协议得以生效和履行的先决条件： 总括性先决条件。
§ 借款人提交的文件：借款人设立和存在的文书、借 款的必要授权证明、必要的政府批文、担保文件、 法律意见书、有关项目的财务与经济资料等。
§ （2）使每笔具体贷款得以生效和履行的先决条件： 到提款日，借款人未违背订约时的陈述与保证、没 有任何违约事件或可能违约的事件发生、借款人事 先向贷款人发出了提款通知。
§ 借款人发现非公开代理关系时享有选择权，选择一 方履行贷款义务，但牵头行与参与行负有连带责任 。
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§ 思考题： § A银行与G公司签订了一份国际贷款协议。后
来，A银行认为其提供贷款的压力太大，于是 想吸收B、C、D银行加入。B银行以转贷款的 方式加入，C银行以跟新的方式加入，D银行 在经G公司同意后以让与的方式加入，A银行 并未完全退出。后来，G公司未能按期还款。 § 问：A、B、C、D银行是否都有权要求G公司偿 还贷款？
§ 2、贷款用途：普通贷款（自由外汇贷款）和项目贷 款（回收与项目业绩直接相关）
§ 3、组成方式：单户银行贷款和国际银团贷款
§ 4、与贸易的关系：出口信贷和其他贷款
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§ 二、国际贷款的法律适用
§ 在国际贷款实践中，当事人确定解决争议的准据法 的方法：
§ （1）由当事人合意确定：在国际贷款协议中约定应 适用的准据法。准据法选择范围较广，但一般为贷 款人所属国或独立第三国的法律。
提款权、要求支付违约利息、行使抵销权、行使担保 物权或向保证人求偿。 § 法律救济（外部救济）：解除贷款协议、要求实际履 行、赔偿损失、申报债权等。
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§ 7.法律适用与管辖权条款 § 法律适用条款：选择适用解决争议的准据法。 § 管辖权条款：当事人通过该条款，明示选定有管辖
权的法院，并在管辖区内指定送达诉讼文件的代理 人。
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§ 实例2:2004年下半年，中国北方某市经济技术开发区 ，一家世界著名企业集团拟投资建厂，向中国国内的 银行提出了1.2亿美元的贷款需求。由于该企业集团 实力雄厚，现金流量充裕，市场前景看好，贷款风险 很小，国内各家银行趋之如骛，纷纷登门“攻关”， 各家银行都请求成为该企业融资的主力银行。企业方 深知中国的各家银行不可能联合起来，以银团贷款的 方式与企业讨论贷款的价格与条件。结果企业出了一 个几乎让银行无钱可赚的利率，利差仅60个基本点， 并硬气地表示这是“一口价”。这让所有银行都陷入 了为难的境地：各自单独加入该贷款，收益很小甚至 没有收益；不加入，与该企业的业务关系就难以继续 维持。正因为如此，各家银行都咬牙接受了这一极不 公平、且大大低于银团贷款平均收益水平的价格。
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§ 二、国际银团贷款的运作流程
§ 1.借款人委托牵头行组织银团 § 2.牵头行组织银团 § 3.牵头行将贷款数额按比例分配或由银团成员认购； § 4.牵头行与借款人签订银团贷款协议或由各参与行分
别与借款人签订协议； § 5.代理行代表银团与借款人联系借款的划拨、使用、
监督管理以及还款。
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§ 3.参与行与借款人之间以及参与行相互之间 § 参与行与借款人：直接的债权债务关系 § 参与行相互之间：对贷款不负连带责任。
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§ （二）间接式银团贷款
§ 1、转贷款——“分包贷款”
§ 指参与行向牵头行提供若干款项，由牵头行作为贷 款人将此款项与牵头行的款项一起作为贷款发放给 借款人，牵头行在借款人偿还贷款本息的范围内向 参与行支付贷款本息的贷款方式。
需要或希望转移资产； § （3）当借款人违约时，贷款人愿意将贷款转让给持
有借款人存款的银行，以便行使抵销权。
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§ 6.违约救济条款 § 借贷双方详细列举可能发生的各种违约事件，并规定
可以采取的救济方法的条款。 § （1）实际违约事件和预期违约事件（交叉违约条款
）。
§ （2）合同救济与法律救济：可以累加，同时约定。 § 合同救济（内部救济）：宣告加速到期、中止或取消
签订同一个贷款协议，根据贷款协议规定的条件， 按照各自事先承诺的参加份额，通过委托代理行向 借款人发放、收回和统一管理的银团贷款。
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§ 2、间接式银团贷款 § 又称参与式银团贷款，由牵头行直接与借款人签订
贷款协议，向借款人单独发放贷款，然后再由牵头 行将参与贷款权分别转售给其他愿意提供贷款的银 行而无需经借款人同意的银团贷款。
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§ （4）税收约定条款 § 当事人就国际贷款交易所涉及的税款负担及其支付
方式进行约定的条款。
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§ 5.权利转让条款 § 下列情况下允许贷款人将其收回贷款等权利转让给
第三人： § （1）当贷款银行所在地国家增加捐税或对银行业务
施加种种限制时，贷款银行愿意或希望转让贷款； § （2）贷款银行与其他银行合并或参与银团贷款时，
§ 功能：借款人违约，贷款人可据此条款解除贷款义 务。
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§ 4.约定事项条款 § 借贷双方就借款人在借贷期间实施某种行为或不为某
种行为作出约定的条款的总称。 § 分为肯定性和否定性两类。
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§ （1）消极担保条款：在偿还全部贷款前，不在其 任何资产或收益上设立有利于其他债权人的担保物 权，也不允许担保物权继续存在。
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§ 五、中国银团贷款 § （一）现状 § 全世界的银行可以联合起来，但是中国的银
行却很难联合起来。
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§ 实例1:2004年下半年，中国南方某市，一家国外知 名大企业集团投资建厂。在前期各类投入中，该企 业集团有7000万美元的借款需求。该企业向中国国 内的银行求贷，分别与国有和非国有的几乎所有银 行有接触。由于任何一家银行分行若独立承担贷款 ，均无法自行决策，必须上报上一级管理行批准， 直至报到总行，客户要获得贷款，需要等待很长的 批准时间。同时，各银行分行又没有联合起来做银 团贷款的制度体系、组织机构和操作经验。
条件。 § 属于商业建议或邀约邀请，内容仅具体授权部
分对当事人有法律上的约束力。
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§ 2、义务承担书（融资承诺书） § 牵头行交给借款人的、表明将按所载条件为其
组织银团贷款的法律文件，具有邀约性质。 § 记载借贷的基本条件，并表明牵头行将依所列
条件行事。
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§ 3、借款人的情况（信息）备忘录 § 借款人与牵头行共同拟定的由后者分发给可能参加银
际官方贷款、出口信贷和项目贷款有特定用途）与 偿还条款（偿还期限和偿还方式、提前还贷）
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§ 2.陈述与保证条款 § 借款人就其与借款有关的事实，包括其法律状况和
经济状况等作出陈述，并保证所作陈述的真实性的 条款。 § （1）法律事项
§ （2）经济事项
§ 功能：提取贷款的先决条件、违反可构成违约、规 定法律上的救济方法。
§ 尽管贷款的各项条件均优，风险很小，收益很好（ 利差在150个基本点以上，超出市场一般水平）。 无奈各自为政，当地银行分行不能联合起来，以银 团贷款的方式向该企业提供贷款。
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§ 后来，该企业不得不转向外资银行。在一个半月后 ，由韩国一家银行组织的来自三个国家共8家银行 的银团贷款，贷款收益的利差为170个基本点，该 企业非常满意。
域固定的习惯做法和银行业务惯例。
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§ （二）国际贷款协议的主要条款 § 1.执行性条款 § 反映国际贷款特质、确保国际贷款交易执行的基础
性条款。 § （1）贷款货币（单一、选择或混合货币条款）和
金额条款 § （2）利息（固定利率与浮动利率）和费用条款（
承诺费、代理费和管理费、手续费） § （3）贷款期限条款（协议生效至本息还清之日） § （4）贷款提取（期限、地点和方式）、使用（国