亚洲证券责任公司与湖南省青少年发展基金会长沙同舟资产管理公司委托理财合同纠纷案

亚洲证券责任公司与湖南省青少年发展基金会长沙同舟资产管理公司委托理财合同纠纷案

文件编号TT-00-PPS-GGB-USP-UYY-0089

中华人民共和国最高人民法院

民事判决书

(2009)民二终字第1号

上诉人（原审被告）：亚洲证券有限责任公司。

负责人：朱有彬，该公司破产管理人组长。

委托代理人：赵少林，该公司破产管理人职员。

委托代理人：薛冰，北京市金诚同达律师事务所上海分所律师。

被上诉人（原审原告）：湖南省青少年发展基金会。

法定代表人：李克勋，该基金会理事长。

委托代理人：邱兴隆，湖南醒龙律师事务所律师。

原审被告：长沙同舟资产管理有限公司。

法定代表人：林茂，该公司董事长。

上诉人亚洲证券有限责任公司（以下简称亚洲证券）为与被上诉人湖南省青少年发展基金会（以下简称青基会）、原审被告长沙同舟资产管理有限公司（以下简称同舟公司）委托理财合同纠纷一案，不服湖南省高级人民法院（2005）湘高法民三初字第3号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员张树明担任审判长，代理审判员沙玲、周伦军参加的合议庭进行了审理，书记员赵穗军担任记录。本案现已审理终结。

湖南省高级人民法院经审理查明：青基会于2003年1月17日与同舟公司、亚洲证券长沙营业部签订了委托理财协议（以下简称协议一）。协议一约定：1．青基会出资3000万元交给同舟公司，在亚洲证券长沙营业部开办资金账号5777，并将该账户交易操作权交给同舟公司进行有价证券投资。同舟公司保证青基会投资收益率不低于10％。 2．委托期限为一年。3．同舟公司投资1000万元作为风险保证金，并在亚洲证券长沙营业部开办资金账号5776、5773。协议到期日，如果青基会账户投资本金及收益不足3300万元，不足部分由亚洲证券长沙营业部直接从同舟公司5776、5773账户划转至青基会账户。同舟公司的风险保证金在委托理财期间内，同舟公司放弃提取、划转账户中的资金及办理转托管、撤销指定交易。4．如果青基会、同舟公司双方投资总额的市值低于3600万元，亚洲证券长沙营业部通知同舟公司，同舟公司必须在24小时内追加风险保证金至投资总额市值达到3600万元。如同舟公司未能按以上约定划款，则青基

会、同舟公司自动授权亚洲证券长沙营业部对同舟公司风险保证金账户进行平仓，并将该账户中相当于青基会账户中所应得的本金及收益不足部分款项划转至青基会账户。5．亚洲证券长沙营业部是青基会、同舟公司双方投资账户监督人，如亚洲证券长沙营业部不能及时平仓，无法保障青基会本金和收益时，由亚洲证券长沙营业部及时无条件补足后再向同舟公司追偿。若青基会、同舟公司双方都无违法情况发生，则未经青基会、同舟公司双方同意，亚洲证券长沙营业部不得为青基会、同舟公司双方办理账户中的资金提取、划转以及转托管、撤销指定交易之手续。2003年1月22日，青基会在亚洲证券长沙营业部开办5777资金账户。该协议签订后，青基会依约于2003年1月29日转入5777账户1000万元，于2003年2月20日转入5777账户2000万元，交给同舟公司、亚洲证券长沙营业部操作和监督。该协议到期后，青基会于2004年2月4日收到同舟公司支付的约定的一年期委托理财回报300万元，未收回30000万元本金。

青基会于2004年1月27日与同舟公司、亚洲证券长沙营业部签订了委托理财协议（以下简称协议二），于2004年2月17日与同舟公司、亚洲证券长沙营业部签订了委托理财协议（以下简称协议三）。协议二约定：1．青基会资金账号为5777，同舟公司资金账号为5775、 5776，青基会注入资金1000万元委托同舟公司在证券市场上运营、亚洲证券长沙营业部监管，青基会不承担任何风险，同舟公司必须在青基会资金账户上操作。合

同期限为六个月（2004年1月27日至2004年7月27日），青基会收取10％的固定收益。2．同舟公司必须按青基会出资的50％注入风险金，如果青基会账户的资金运作出现亏损或不足青基会本金和收益，同舟公司保证以风险金足额支付青基会本金和收益，并以书面形式委托亚洲证券长沙营业部监管。3．亚洲证券长沙营业部为监管方，监管青基会与同舟公司双方如实履行协议，有权禁止青基会与同舟公司双方资金划转、提现和转托管股票。若青基会与同舟公司双方账号资金及股票市值金额总计低于1250万元时，亚洲证券长沙营业部有权要求同舟公司补足资本金。若青基会与同舟公司双方账号资金及股票市值金额总计低于1250万元、高于1200万元时，在同舟公司不补足风险金的情况下，青基会委托亚洲证券长沙营业部强制平仓，造成的一切损失由同舟公司负责。由于亚洲证券长沙营业部监管不善，造成青基会与同舟公司双方账户股票、资金流失，则流失损失由亚洲证券长沙营业部负责。

协议三约定：1．青基会资金账号为5777，同舟公司资金账号为5775、5776，青基会注入资金2000万元委托同舟公司在证券市场上运营、亚洲证券长沙营业部监管。青基会不承担任何风险责任，同舟公司必须在青基会的资金账户上操作。合同期限为六个月（2004年2月17日至2004年8月17日），青基会按年10％的比例收取固定收益。至协议到期日，同舟公司必须将本金和收益共计2100万元归还青基会。2．同舟公司必须按青基

会出资的50％注入风险金，如果青基会账户的资金运作不足青基会本金和收益，同舟公司保证以风险金足额支付青基会本金和收益，并以书面形式委托亚洲证券长沙营业部监管。3．亚洲证券长沙营业部为监管方，监管青基会与同舟公司双方如实履行协议，有权禁止青基会与同舟公司双方资金划转、提现和转托管股票。若青基会与同舟公司双方账号资金及股票市值金额总计低于250 0万元时，亚洲证券长沙营业部有权要求同舟公司补足资本金。若青基会与同舟公司双方账号资金及股票市值金额总计低于250 0万元、高于2400万元时，在同舟公司不补足风险金的情况下，青基会委托亚洲证券长沙营业部强制平仓，造成的一切损失由同舟公司负责。由于亚洲证券长沙营业部监管不善，造成青基会与同舟公司双方账户股票、资金流失，则流失损失由亚洲证券长沙营业部负责。4．合作期满，青基会不能以现金形式足额实现其本金和收益，青基会委托亚洲证券长沙营业部强制平仓。

由于青基会法定代表人变更，经三方协商，在协议二尚未到期的情况下提前结算，青基会于2004年4月14日收回本金10 00万元和三个月的回报25万元。2004年8月17日协议三届满后，青基会陆续于2004年9月6日、9月23日、9月24日、11月23日、2005年1月20日、1月21日收到同舟公司支付的款项共计145万元，其中，青基会、亚洲证券均认可100万元为协议三的约定收益，剩余的45万元的性质双方当事人均愿意交法院决定。对此，该院认为，45万元应为协议三届满后同