现代企业治理4

3、公司法律
❖ 20世纪70年代到80年代，以美国为代表的市场经济国家出 现了很多对公司董事会或管理层不信任的诉讼案件。如何 防止内部人控制，完善董事会的职能结构，从而重树投资 者的信心，成为公司法所关注的问题。公司法学界“重塑 法人治理结构”的呼声日渐高涨。
4.2 独立董事的含义、特征及作用
一、独立董事的含义
二、独立董事产生的背景
❖ 企业的社会性是独立董事制度产生的基础。随着现代社会 的进步，社会分工不断细化，企业的私人色彩日益减淡， 特别是股份公司的出现使企业的社会性得到很大的发展， 即使是一个小企业也关系到公众和社会的利益。美国学者 谢尔顿就曾于1924年首先提出了“公司社会责任”的概念， 要求公司不能仅以最大限度地为股东营利作为唯一的存在 目的，而应当同时增进公司自身利益之外的其他所有社会 利益。20世纪中叶，随着英美等西方国家资本市场的日益 发达，上市公司数量增多，企业的社会性得到了广泛重视。
公司内部治理
第四讲 独立董事制度
独立董事制度的产生 独立董事的含义、特征及作用
独立董事制度的内容
学习目的
❖ 了解独立董事制度的发展历程 ❖ 掌握独立董事的本质 ❖ 掌握独立董事制度的内容
4.1 独立董事制度的产生
一、独立董事制度的起源
❖ 独立董事最早起源于美国。美国证券教育委员会在成立之初就开始关 注内部交易问题，并开始关注独立董事的界定和作用。在19世纪30年 代，美国证券交易委员会就开始建议公众公司设立“非雇员董事”。 到了1940年，在美国颁布的《投资公司法》中，就有“至少需要40% 的董事由独立认识担任”的规定。同年，美国证券交易委员会就开始 鼓励使用由独立董事组成上市公司的审计委员会。1956年，纽约证券 交易所规定公开上市公司至少必须选任两位外部董事；1977年，纽约 证券交易所再次要求美国的每家上市公司“在不迟于1978年6月30日 以前设立并维持一个全部由独立董事组成审计委员会；这些独立董事 不得与管理层有任何会影响他们作为委员会成员粗略判断的关系。其 后美国股票交易所亦做了类似的决定。至此，独立董事作为美国上市 公司董事会的重要组成部分，便成为一种正式制度被确定下来。
独立董事的含义
虽然独立董事与非执行董事在 英国通常可以互相替换使用， 但严格的理论研究术语还是把 独立董事与非执行董事区别开 来。术语“非执行的”，指不 是管理队伍一员的人；术语“ 独立的”，指除了在董事会中 担任职务和是股东（如果是） 外，不应与公司有任何联系， 关键之处在于他不应与公司有 任何生意或其他联系从而影响 其独立的判断。
独立董事产生的原因
经济方面
政治方面
公司法律
1、经济方面
❖ 股东股票所有权和控制权发生了离。经营层却通过投票权代理 操纵董事会人选，从而形成众所周知的经营层控制。董事会的 监控功能名存实亡，经营层则可能为了追求自身利益而滥用职 权或怠于履行职责，这都会损害公司及股东的利益。再加上自 20世纪50年代以来，美英国家的人们普遍对与日俱增的执行董 事与高级经理人员的报酬感到不满。据统计，1957年美国只有 13个公司的CEO年薪达到40万美元；到1998年美国最大的300家 公司的CEO平均年薪是95.2万美元，克莱斯勒公司总裁艾柯卡的 年薪达到创纪录的1200万美元。若再加上股票期权收入，执行 董事及高级经理人员的收入高得惊人。引入独立董事的目的之 一也就是由独立董事组成一个动力的薪酬委员会，来确定执行 董事和高级经理人员的报酬事宜，以对以前那种有欠公正的报 酬体制有所改正。
❖ 真正促使证券交易委员会将独立董事制度化的是美国企业董事 联合会，20世纪90年代初，该联合会成立了一个“蓝带委员 会”，对美国董事会状况进行了广泛调查，公布了一份关于董 事专业行为的报告，强调了外部董事的作用。由于美国证券交 易委员会主席亚瑟·利维特表示强烈关注独立董事对公司财务 报告的监督作用，1998年纽约股票交易所和全国证券经纪人协 会成立了一个蓝带委员会，对独立董事进行调查，并在给证券 交易委员会的报告中指出：“常识指出，如果一个董事与管理 层没有任何经济上的、家庭上的，或其他重要人际关系，他就 更有可能客观地评价管理会计的适用性，内部控制以及报告实 行。”1999年9月美国证券交易所提出独立董事的新标准，12月 纽约股票交易所和全国证券经纪人协会也分别提出新标准。 1999年12月22日证券交易委员会发布“关于审计委员会的说明” 的公告，对这些新标准给予批准。可以说，经过了长达60年的 观察和探索，到1999年年底，美国独立董事制度才基本成型。
2、政治方面
❖ 越南战争、水门事件和初现端倪的滞胀现象使公众对大公司的发展逐渐 丧失了信心。董事会大权在握与监督乏力，造成经理阶层“用公司下 注”，冒险进行决策，或用公司财产非法向外交官员行贿、支付佣金的 现象在20世纪70年代日益泛滥。由于洛克希德等几家公司丑闻的暴露， 使得公众对公司卷入的行贿丑闻及一些性质恶劣的不当行为感到难以容 忍。在这种情况下，由美国证监会重新提起拉尔夫·纳德等积极分子推 动的公司管治的争论直接指向阻止大公司滥用权力，其他人则关注美国 公司竞争力的丧失。为了改进经营管理，不管是为了社会利益还是为了 更大利润，有人建议董事会放弃经营管理的职能，专门进行监控。根据 定义，这就需要有一个“外部”董事会。1977年，经美国证监会批准， 纽约证券交易所引入一个新条例，要求每家上市的本国公司“在不迟于 1978年6月30日以前设立并维持一个专门由独立董事组成审计委员会， 这些独立于管理层的董事不得有任何会影响他们作为委员会成员独立判 断的关系”。
美国
中国
英国
韩国
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香港
日本
独立董事的含义
中国将独立董事定义为： 不再公司担任除董事外的 其他职务，并与其所受聘 的上市公司及其主要股东 不存在可能妨碍其进行独 立客观判断的关系的董事 。可见，中国独立董事的 概念也可以简单地表述为 具备独立性要求的外部董 事。
韩国称独立董事为外部董 事。1999年9月韩国制定 的《韩国公司治理最佳实 务准则》规定是外部董事 应独立于公司管理层和有 重大影响的股东。