第章建设工程合同管理法律基础

第一章 合同管理法律基础
本章需重点掌握的内容： 1、代理关系 2、担保制度
第一节 建设工程合同管理概述
一、建筑市场六大主体： ◇建设单位（业主） ◇勘察设计单位 ◇施工单位 ◇咨询单位 ◇监理单位 ◇材料设备供应单位
二、建设工程合同涉及主要法律
■ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ要法律（四法） ◇民法－调整平等主体之间的财产关系和人身关系 ◇合同法－合同订立的基本规定，规范市场经济财产流
（2）无权代理：指在没有代理权的情况下以他人名义实施 的民事行为，具体表现为以下三种情形：
① 没有代理权而为代理行为
② 超越代理权限而为代理行为
③ 代理权终止而为代理行为 法律后果：或然状态 被代理人追认：有效
被代理人拒绝追认：无效
（3）表见代理：指本身没有代理权，但行为人的行为在 客观上存在使善意第三人相信其有代理权的情况，由此 产生的法律后果由被代理人承担的行为。
时，保证人按约定代其履行债务或承担责任的行为。
保证人
保证关系人
被保证人（债权人） ■种类
◇一般保证 ▲首先由债务人清偿债务，债务人不能清偿债务
才由保证人代为清偿 ◇连带保证（无约定时，默认这种方式） ▲保证人与债务人承担连带责任
■不能作为保证人的机构 ▲企业法人的分支机构与职能部门。分支机构有法
人书面授权的除外。 ▲国家机关，使用外国政府或国际组织贷款的除外。 ▲学校等以公益为目的的事业单位、社会团体。
【例】依据《担保法》的规定，当采用保证方式进行担保时， （ ）。 A.债务人与债权人是保证合同的当事人，债务人向债 权人保证，当债务人不履行债务时由保证人承担责任。 B.债务人与债权人是保证合同的当事人，明确保证人， 保证人向债务人保证，当债务人不履行债务时，由保证人 承担责任。 C.保证人与债务人是保证合同的当事人，保证人承诺， 当债务人不履行债务时，由保证人承担责任。 D.保证人与债权人是保证合同的当事人，保证人承诺， 当债务人不履行债务时，由保证人承担责任。 【答案】D
（2）法定代理：根据法律直接规定而产生的代理。 （3）指定代理：根据人民法院或有关单位的指定而产生的代
理。
【例】建设工程项目实施过程中，下列行为属于委托代理的 有（ ）。 A.项目法人授权工程招标机构为其办理招标事宜 B.施工企业法定代表人代表企业参加施工投标 C.监理公司的总监理工程师代表公司执行工程监理任 务 D.项目经理代表施工企业负责具体工程项目的施工管 理 E.设计单位的设计负责人向施工单位和监理单位进行 设计交底 【答案】ACDE
纪和居间行为）
（3）代理人在代理权限内独立表现自己的意志；（不必请 示被代理人）
（4）被代理人对代理行为承担民事责任。
3、代理的种类 （1）委托代理：基于被代理人的授权（书面或口头）而产生
的代理。建设工程活动中最常见的一种代理关系，如：招标 代理关系、项目经理与施工单位之间的关系、总监理工程师 与监理单位的关系等。
二、代理关系（重点掌握）
1、概念
代理，是指代理人在代理权限范围内以被代理人的名 义与第三人实施的法律效果归属于被代理人的民事法律行
为。
代理人
三方主体 被代理人（本人）
第三人（相对人）
2、法律特征 （1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为； （2）代理人以被代理人的名义实施代理行为；（区别于行
【答案】D
第三节 合同担保
一、担保的概念与方式 ■概念 ◇四主体：债权人、债务人、担保权人、担保人
◇两合同：主合同（债权债务合同）、从合同（担 保合同）
■方式（五种方式） ◇保证 ◇抵押 ◇质押 ◇留置 ◇定金
【例】
是被担保合同的从合同。（担保合同）
1.保证 ■保证的概念和分类 ■概念：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务
转关系 ◇招标投标法－规范建筑市场竞争的主要法律 ◇建筑法－规范建筑活动的基本法律
第二节 合同法律关系
一、合同法律关系
1.合同法律关系的要素（三主体三客体两内容） ■主体（3主体） ◇自然人 ◇法人 ◇其他组织 ■客体（3客体） ◇物－货币作为一般等价物也是法律意义上的物 ◇行为－行为多表现为完成一定的工作 ◇智力成果 ▲知识产权 ▲技术秘密 ▲在特定情况下是公知技术
■内容（2内容） ◇权利－受到侵害时可得到法律保护 ◇义务－不履行时要承担法律责任
【例】委托监理合同法律关系的客体是（
A.监理工程 B.监理服务 C.监理规划 D.监理投标方案 【答案】B
）。
2、关于法人 ■概念 ◇法人－具有民事权利能力和民事行为能力，依法
独立享有民事权利和承担民事义务的组织 ■分类（两大类） ◇企业法人－工商机关登记后 ◇非企业法人 ▲行政法人 ▲事业法人 ▲社团法人
【例】下列行为中属于委托代理的法律行为有（ ）。 A. 施工企业任命项目经理作为施工项目的负责人 B. 监理单位指派总监理工程师作为项目监理机构的
负责人 C. 施工企业的法定代表人作为工程项目投标的负责
人 D. 建设单位授权招标代理单位负责工程项目招标事
宜 E. 总监理工程师分配专业监理工程师负责本专业范
围内的监理工作 【答案】ABD
【例】如果施工单位项目经理由于工作失误导致采购的材料 不能按期到货，施工合同没有按期完成，则建设单位可以 要求（ ）承担责任。 A.施工单位 B.监理单位 C.材料供应商 D.项目经理 【答案】 A
4、几种不当代理行为 （1）滥用代理权的行为（有代理权）：
代理人应当诚实有信，行使代理权应符合被代理人的 利益。
本课程体系 ■ 法律基础
◇第一章 合同管理的法律基础 ◇第二章 合同法律制度（合同法的内容） ◇第三章 建设工程招标管理
▲勘察设计招投标 ▲监理招投标 ▲施工招投标 ▲物资采购招投标 ■ 具体合同管理 ◇第四章 监理合同 ◇第五章 勘察设计合同 ◇第六章 施工合同 ◇第七章 物资采购合同 ◇第八章 FIDIC合同条件下的施工管理（与国际接轨） ◇ 第九章 建设工程施工索赔（合同纠纷处理）
构成要件（缺一不可）： ① 行为人没有代理权； ②相对人（第三人）主观上善意； ③客观上存在使相对人相信无代理权人有代理权的情形。
常见情形： 表见代理人持有被代理人的介绍信或有印章的空
白合同书。 法律后果：与无权代理截然不同，
【例】张某为甲公司的业务员，手中有甲公司的介绍信和盖 好公章的合同，后来张某离开甲公司，又与客户刘某以甲 公司的名义签订了一份合同，而刘某一直以为张某是甲公 司的业务员。这份合同的效力应该认定为（ ）。 A.无效，属于欺诈合同 B.无效，责任应由张某承担 C.有效，责任应由张某承担 D.有效，责任应由甲公司承担