公司治理(李维安精品课程)第四章

《公司治理学》
董事的权利、义务及免责
1．董事的权利
2．董事的义务 善管义务 竞业禁止义务 私人交易限制义务
3．董事的法律责任与免责
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【案例4-1】：董事的义务

原告和被告都是泛美航空公司驻原西德的飞行员，1977年4月，两 个人在美国的俄勒冈州成立了一家名叫“柏林空运”的公司，由 被告担任总裁，原告担任副总裁，两人还同时担任董事。公司的 股东除原告和被告外(各占33％)，还有lelco公司(由被告郎德格伦 及其家人拥有，占柏林空运的3.3％)及柏林空运的律师(占公司股 份的1％)。在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅 行代理集团签署一份盈利前景看好的合同。1977年11月，原告和 被告与该集团的代表进行了会晤。自此，所有后来与该集团的接 触都是通过被告或其授意的雇员进行………
4. 执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准 则制定的职能。
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我国《公司法》第112条、第46条对董 事会职权的规定


第一百一十二条：股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责，行 使下列职权： 1. 负责召集股东大会，并向股东大会报告工作 2. 执行股东大会的决议 3. 决定公司的经营计划和投资方案 4. 制订公司的年度财务预算方案、决算方案 5. 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 6. 制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案 7. 拟订公司合并、分立、解散的方案 8. 决定公司内部管理机构的设置 9. 聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经 理、财务负责人，决定其报酬事项； (10)制定公司的基本管理制度。 第四十六条：对有限责任公司董事会的职权也有相似的规定，除了第七 种职权为“拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案”以外， 其它都相同。
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本章小结
企业制度经历了业主制企业（又称单人业主制企业或独资业主制 企业）、合伙制企业和公司制企业（简称公司）三种形式。 单层制也叫一元制模式，即公司只设董事会，不设监事会。董事 会集执行职能与监督职能于一身，对公司运行的监督由董事会和 审计等专业委员会承担，其中监督职能在很大程度上是通过独立 董事制度来实现的。 所谓双层制，也叫二元制模式，即公司既设董事会，又设监事会， 执行职能和监督职能是分开的。董事会负责执行职能，监事会负 责监督职能，监事会对董事会有制约作用。 董事会运作程序是保障董事会决策科学、合理的一系列董事会会 议的制度安排。 在双层制董事会中，监事会的任务，是代表股东会对于董事会会 议程序等是否科学、合理进行监督。



与去年仅有宝钢股份、仪征化纤、ST东北电等5家上市公司聘请 了独立监事的情况不同，今年到目前为止，已经有广州浪奇、安 源股份、罗顿发展、南京熊猫、ST红光等31家上市公司聘请了独 立监事（据全景网络数据）。这说明继独立董事制度之后，独立 监事制度正为越来越多的公司青睐，成为规范公司治理、查错止 损的又一双“火眼”………. 独立监事制度和独立董事制度作为上市公司治理结构中重要的一 种制衡手段，有着不同的特点和权责范围。独立董事由于具有投 票权，参与经营战略制定，因此具有“事前监督、内部监督与决 策过程监督”的特点。而监事会则表现为“日常、事后、外部监 督”的特点，独立监事作为外部监事，可以更好地保障监督的独 立性，这是改变目前一部分公司监事会形同虚设的重要手段。 --------资料来源：刘昕：《证券时报》，2002年7月19日。
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公司治理原则、准则 美国商业圆桌会议 美国CalPERS治理原则、指南 美国CII的《核心政策》 美国TIAA-CREF的治理声明 通用汽车公司 英特尔公司 Hample报告 澳大利亚投资总经理协会指南 爱尔兰投资经理协会指南 德国股东协会 日本公司治理论坛最后报告 荷兰《比特报告》 法国《维也纳特报告》 √ √ √ √ √ √ √ √ √ √ √ √ √
行业性质。例如在美国，银行和教育机构董事会人数较多。 是否发生兼并事件。
3.
4. 5.
CEO的偏好。为了减少董事会的约束，CEO采用增大或减少 董事人数的办法加强对董事会的控制。
外部压力。随着要求增加外部董事、少数民族董事、妇女董 事的社会呼声日渐提高，董事会呈扩展之势。 董事会内部结构设置。 我国《公司法》 规定
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二、董事会的性质


董事会的形式
表4-1 董事会形式 董事会的职能 商业圆桌会议对董事会职责的描述 美国法律研究所对董事会职责所做的描述

我国《公司法》对董事会的职权也有如下相应的规定
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表4-1 董事会形式
形式 特征 董事会起因 授权形式 决策者 决策参与程序
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单层制董事会
股东会 执 行 职 能 监 督 职 能
董事会
图4-1 英美模式的董事会结构
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双层制董事会
股东会
监事会
决策、监督职能
董事会 图4-2 德国模式的董事会结构
执行职能
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业务网络模式或者说日本模式
股东会
执 行 职 能
执行董事 会
监督董事 会
监 督 职 能
三． 设立监事会，但监事会与董事会是平行机构， 也叫复合结构
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公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥
股东大会 任免 决 策 、 执 行 机 构 董事会 任免 监督 审计委员会
提名委员会
CEO (执行系统) 图 4-5 美国公司治理结构模式
报酬委员会
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设立监事会，且监事会的权力在董事会之上
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三、中国监事会运行机制
（一）百度文库事会的监督主体
（二) 监事会的监督内容
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监事会的监督内容
1. 在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监督的侧 重点是不同的
2. 在监督范围方面，监事会的首要监督任务是财务监督，
但不应局限于财务监督
3. 在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事中、 事后全程监督机制
美国法律研究所对董事会职责所做的描述
1. 遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。
2. 以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一 （在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为公众福利 和人道主义事业做出贡献）。 3. 审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。 在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高 级经理人要考虑的大前提与变革。
立宪董事会 法律 自动 CEO 接受
咨询董事会 经济 寡头 CEO 或董事会 咨询
社会董事会 社会，经济 技术官僚 董事会 限定
公共董事会 政治 行政官员 中央计划当局 适应
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董事会的职能
商业圆桌会议（The Business Roundtable，企业总裁协会之一）代表 美国大公司对董事会职责的描述如下：
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二、我国监事会的相关规定
一．我国《公司法》所表述的监事会
二．《国有企业监事会暂行条例》所表述的监事会 三．《公司法》第五十四条规定：监事会或者监事行使 下列职权 【网络链接4-2】多了一双“火眼”：上市公司设立 独立监事
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【网络链接4-2】： 多了一双“火眼”：上市公司设立独立监事
股东代表
员工代表
决 策 监事会 、 执 任免 监督 行 机 董事会 构 图 4- 6 德国公司治理结构模式
《公司治理学》
设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也 叫复合结构
股东大会
决 策 、 执 行 机 构
董事会 任免 监督 监督 法定审计人会
代表董事 （社长） 常务会 图 4-7 日本公司治理结构模式
-----资料来源：李维安，武立东编著：《公司治理教程》，上海 人民出版社2002年版，第175页。

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四、董事会的特征
董事会的独立性 董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态 外部董事在董事会中所占的比例 董事会的激励与约束 董事会的行为 董事会的年度会议次数、董事的出席率 决定公司经理的任免 董事会的人员
审计 委员会 √ √ √ √ √ √ √ √ √ √ √ √
报酬 委员会 √ √ √ √ √ √ √ √
提名 委员会
执行 委员会
公司治理 委员会 √
其他
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四、董事会的运行
董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，本 书主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何 有效运行：
4. 明确监事会的设置差异以及我国公司治理制度中监事会的功 能定位。
关键词
董事会 监事会 单层制
双层制
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第一节
董事会的起源、特征与职能
一．董事会制度的起源
二．董事会的性质 三．董事会的组成 四．董事会的特征
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一 、董事会制度的起源
业主制企业
合伙制企业 公司制企业
（一）会议准备 （二）所需信息 （三）制定决策
（四）会议机制
（五）会议备忘录与集体责任
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第三节 监事会的设置与运行
一、监事会设置的国别差异
二、我国监事会的相关规定 三、中国监事会运行机制
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一、监事会设置的国别差异
一． 公司内部不设监事会，相应的监督职能由独 立董事发挥
二． 设立监事会，且监事会的权力在董事会之上


董事的年龄
董事的知识结构与管理经验 董事的任免
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第二节 董事会的模式与运行
一．董事会模式的分类
二．双层制董事会的特征 三．单层制董事会中的次级委员会
四．董事会的运行
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一、董事会模式的分类
单层制董事会，单层制的董事会由执行董事和独立董 事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎 格鲁撒克逊治理模式。 双层制董事会，一般来说由一个地位较高的董事会监 管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模 式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。 业务网络模式(business network)，或者说日本模式， 特指在日本公司的治理结构。
1. 挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的 报酬；评价权力交接计划。 2. 审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。。 3. 为高层管理者提供建议与咨询。 4. 挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。 5. 评估公司制度与法律、法规的适应性。
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学习目的 & 关键词 第一节 董事会的起源、特征与职能 第二节 董事会的模式与运行 第三节 监事会的设置与运行 复习思考题 案例讨论题：未及时披露信息 ST黄河科技董事会做检查
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第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制
学习目的 1. 掌握董事会制度的起源； 2. 了解董事会的性质、董事的权利与义务以及议事的规则； 3. 把握董事会的单层制与双层制及其各自的成因与发展趋势；
普通高等教育“十五”国家级规划教材 “国家级优秀教学成果二等奖”教材
公司治理学
李维安 任课教师 主编 ＊＊＊
《公司治理学》
第二篇 内部治理
第三章 股东权益：谁是治理主体
第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制 第五章 独立董事：实质重于形式 第六章 高层管理者：激励与约束
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第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制
图4-3 日本模式的董 事会结构
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二、双层制董事会的特征
真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建 立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中 心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会， 是因为： 历史传统的影响；德国证券市场不发达 ；作 为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。
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第一节 董事会的起源、特征与职能
一．董事及其分类
二．董事会的规模 三．董事的权利、义务及免责
【案例4-1】 董事的义务
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董事及其分类
董事资格
执行董事和非执行董事 、独立董事 “内部董事” 与“外部董事”
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董事会的规模

1. 2.
影响董事会规模的因素包括：
本书认为,从治理角度分析,中国公司董事会模式应根据
实际情况分门别类进行选择
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三、单层制董事会中的次级委员会
董
事
会
报 酬 委 员 会
审计 委员 会
执行 委员 会
提 名 委 员 会
公 共 政 策 委 员 会
图4-4 常见的单层制董事会结构图
【网络链接4-1】：主要国家公司治理原则对专 门委员会设置的规定