中小企业股权结构设计-提交稿

中小企业股权结构设计与员工股权激励制度分析

一个公司的股权结构如何设计更有利于创始人/控股股东有效的控制公司？应当从哪些角度着手对公司股权结构进行合理的规划和设计？另一方面，随着资本市场的活跃，股权融资正成为中小企业的核心需求之一，何种股权结构更能得到资本市场的认可，这些问题正日益受到广泛关注，尤其是一些知名企业的股权结构也经常成为公众的热点话题。本文以有限公司为分析对象，对有限公司的股权结构设计进行介绍。

一、公司的股权结构与对公司的控制力

1、股权比例、股东会与对公司的控制

对公司的控制包括有权决定公司的经营发展方向、发展战略、对外投资、公司的日常经营及公司的其他行为等。对公司的控制通常表现在股东会、董事会和经营层三个层面，其中股东会是公司的最高权力机构，《公司法》赋予股东会决定公司的经营方针和投资计划，选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项，审议批准董事会的报告，审议批准监事会或者监事的报告，审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案，审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案，对公司增加或者减少注册资本作出决议，对发行公司债券作出决议，对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议和修改公司章程等合计十一项权利，这些基本涵盖了公司的生死大事，充分体现了对公司的控制，因此对股东会的控制即是控制一个公司最基本最重要的方式，而对股东会的控制基本的方式是通过持有公司的股权来实现。

依《公司法》第42条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，43条规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。由此可知，最简单最直接有效的对股东会的完全控制毫无疑问是通过持有超过三分之二以上的公司股权/股份实现。然而，除那些家族企业或企业的早期阶段单一股东持有超过三分之二以上的公司股权外，现实中很少有单一股东能持有超过三分之二以上的公司股权，即使有，未来随着公司的发展及走向资本市场亦需要调整股权结构，稀释单一大股东持有的股比，进而形成相对分散公司的股权结构。

实务中通过持有公司三分之二以上的股权来实现控制公司的目的并不现实，也不利于公司未来的发展，更无法满足公司走向资本市场的要求；在此情形下，如何通过设计相对控股公司的股权结构来达到实现控制公司股东会，进而实现控制公司的目的更具有现实意义。

2、相对控股下对公司控制的结构设计

相对控股一般指在公司的股权结构中占股比最大的股东持有的股权比例少于二分之一，在此种股权结构下，实现对公司的控制常见的方式有：

（1）根据《公司法》第42条但书条款，在公司章程中约定股东会会议不按照出资比例行使表决权，而改为大股东持有约定比例的表决权；

（2）大股东设定重大事项的股东会一票否决权，即就某些公司重大事项，大股东享有对该事项的一票否决权，进而实现控制公司；

（3）通过提名董事席位的策略，使得大股东能够享有过半的董事提名权，进而保证大股东提名的董事在董事会席位中占多数，实现通过董事会来控制公

司的目的；

（4）与其他小股东联合，以一致行动人方式形成表决权优势，进而控制公司。

二、股权结构设计应关注的因素

一个公司的股权结构设计不能仅从一个维度去考虑，也不能一成不变，而应当是根据

公司的不同发展阶段的特点和需要进行一个动态的考虑，如此说来应当是将股权结构设计当成一个系统的动态工程来考虑，其应当贯穿于公司设立之初，直至走向IPO资本市场抑或是消亡。

进行系统的动态的股权结构设计即是考虑在公司发展的不同阶段有不同的关注因素，股权结构设计需关注/考虑的因素有如下：

（一）公司融资需求

1、老股东套现需求，即公司创始股东基于规范公司出资瑕疵、个人资金需求、满足后续股权重组资金需求等而需要通过股权转让或资产转让的方式变现，而老股东套现通常需注意的是应满足相关法律法规关于股权/股份锁定的要求、套现的路径（即是否通过直接转让目标公司的股权还是通过转让目标公司的母公司股权来实现）及套现时点和套现后仍保持对公司的控制力等，这些均是股权结构设计需考虑的。

2、公司业务板块发展的资金需求

根据公司业务转型升级及业务方向的调整而需要的资金分配，可能需对目标公司的子公司、关联公司进行股权重组，IPO及新三板一般也应披露融资的资金需求；比如目标公司旗下某一子公司的资金需求，则需考虑增资到该子公司的资金比例和股权比例、资金路径的可行性（如是否通过增资扩股到目标公司，再由目标公司以股本金的方式入资该子公司）。

（二）公司业务整合需求

1、公司业务转型升级

不管是基于公司战略发展需要还是被迫进行业务重组，公司都需要进行业务转型升级，在对公司进行业务转型升级，势必可能牵涉到公司的股权结构的调整，尤其是对于集团性公司，需要根据业务转型升级对控股公司及旗下公司的资产优化、剥离，最重要的手段即是通过对公司的股权结构进行调整实现。

2、规范同业竞争和关联交易问题

同业竞争和关联交易问题主要是当公司走向资本市场，根据相关资本市场的规则，需要重点关注的问题；目前新三板和IPO都要求解决发行主体与关联方之间的同业竞争问题，常见的方式是关、转、停，并且要求不得再转给关联方；对于关联交易问题必须披露，并应当尽可能避免关联交易，对于不能避免的，需保证定价的公允性（从程序上保证，比如关联股东或董事回避表决等）。

规范同业竞争和关联交易的问题还要结合目标公司/发行主体的业务独立性、完整性、持续经营时间的认定等方面来考虑，采取收购、剥离转让等进行，这些均可能涉及股权结构调整的问题。

（三）引入投资者与保持控制权需求

1、多轮融资的安排

公司从创立之初至天使轮、A轮、B轮直至上市前的PRE-IPO的融资均会稀释创始股东的股比，为保持创始股东的控股权、对公司的控制及保持公司的实际控制人地位的持续稳定性的要求，涉及股权结构的调整。

2、入资价格的合理性解释

对于投资方入资价格的合理性解释也是公司进入资本市场而成为公众公司需要关注的一个重要方面，其初衷主要是防止控股股东利益输送侵害广大社会小股东的利益（一般是按同一次入资的价格应相同的原则，但亲属间的转让、员工持股计划可以有所区别）。

（四）员工持股计划的需求

股权激励是指以股权作为支付手段对员工进行长期性的激励以留住人才，使员工能够以企业主人翁的精神，勤勉尽责地为公司长期发展服务，实现员工与企业的长期合作共赢，共同成长。