第一章 国际法导论

（二）国际习惯 Custom: 1、指各国重复类似行为而具有法律拘束力 的行为规则。 2、构成要件： a）客观因素，即各国共同的或相近的行为 和做法 Material element – the practice of states b）主观因素，即被各国接受为法律，也就 是通常所说的法律确信 Psychological element – opinio juris
一、国际法的定义: 国际法International Law或称国际公法 Public International Law： 指调整国际法主体之间，主要是国家之间 关系的，有法律拘束力的原则、规则和制 度的总体。

„International law is the body of rules which are legally binding on states in their intercourse with each other‟---- Oppenheim
（三）一般法律原则(the general principles of law)
一般法律原则是各国法律体系所共有的原则 “这个原则只是从各国国内法中所得的共同 原则，而不可能包含其细节” 一般法律原则只是补充渊源，是在没有条约 和习惯的情况下所适用的法律。
（四）国际组织的决议 (政府间国际组织的决 定和决议) 联大的决议，包括采取宣言形式的决议， 一般是建议的性质，没有法律拘束力，不 构成法律规范 国际组织的决议是确立国际法原则、规则 和制度的渊源和辅助性资料
二、《国际法院规约》第38条 Article 38 of the Statute of the International Court of Justice 1.The court, whose function is to decide in accordance with international law such disputes as are submitted to it, shall apply:
二、现代国际法主体的类型



国家states 正在争取解放的民族 non-self-governing territorial entities 国际组织 （二战之后）international organizations 个人不是国际法的主体individuals
案例
英伊石油公司案（英国诉伊朗） Anglo-Iranian Oil Company case Implications from this case 1、国际法是国家之间的法律 2、个人在一般情况下不能成为国际法的主 体 3、国际法调整国家之间的关系
3、国际习惯法的证据 A）国家之间的外交关系，表现于条约、宣言 和各种外交文书 B）国际组织和机构的实践，表现于国际组织 和机关的决定、判决 C）国家内部行为，表现于国内法规、法院判 决、行政命令 4、国家行为的不一致 5、“一贯反对”规则 Persistent objection 6、国际习惯与条约之间的区别和联系
（五）确立法律原则的辅助方法（不是渊源） 1、司法判例 “Decisions of courts and tribunals are a subsidiary and indirect source of international law.”----Oppenheim 《国际法院规约》59条：法院之裁判对于当 事国及本案外，无拘束力。 《国际刑事法院规约》21条：本法院可以适 用其以前的裁判所阐释的法律原则和规则。
国际法 International Law
主讲人：董慧慧

教学目的及要求：
使学生了解并掌握现代国际法的基本原则、规则和 制度，重点理解并掌握一些重要理论问题、包括 若干前沿问题。要求学生可以看懂以英文表述的 国际法基础知识。 教学方案： 1、基于国际法学科本身的特点，计划采用双语教 学，以汉语为主的模式。国际法的基本概念、基 础知识辅以英文讲解；重点章节采用英文总结。 2、案例教学。重要知识点辅以案例讲解。

第四节 国际法的渊源
The Source of International Law
一、“国际法渊源”概念 国际法的渊源是指有效的国际法规范产生或 形成的过程、程序，或这些规范表现的形 式. “The source of a rule of law is to be found in the process by which it first becomes identifiable as a rule of conduct with legal force and from which it derives its legal validity.”---Oppenheim
Байду номын сангаас

教科书及主要参考书：
参考书： 《国际法教程》董秀丽 编著 北京大学出版 社 《国际公法》 曾宪义主编 21世纪法学系列教 材双语教材导读本 人大出版社 《国际法》 王铁崖主编 法律出版社 《奥本海国际法》
第一章 Introduction 导论
第一节 国际法的概念
The defination of International Law
第二节 国际法的产生 发展
The Emergence and Development of International Law
（一）古代国际法概况（15、16世纪前） 特点：宗教观念强，形式分散，不具备全面 发展的基础
（二）近代国际法 标志：1648年威斯特伐利亚和约(Statute of Westfalen) 特点：1、国际法的主体主要是欧洲国家 2、承认国家的战争权 3、国际法的各部门有了发展和变化
（二）国际法的制定主要是通过国家之间的 协议来实现的，国际社会没有专门的立法 机关。
（三）国际法的调整对象是国际关系，主要 是主权国家之间的关系。 （四）国际法的强制实施 （五）国际法的效力及于整个国际社会。
三、国际法与国际私法、国际经济法
（一）国际法和国际私法(International Private Law) 从渊源上来看 从调整对象上来看 （二）国际经济法(International Economic Law)与国 际法 观点1：国际经济法是国际法的一个分支 观点2：国际经济法是关于国际社会中经济关系与经 济组织的国际法与国内法的总称。

三、对38条的探讨
（一 ）国际条约 Treaties （最为重要的渊源）: 1、最为重要的渊源 2、定义：国家间、国家与国际组织之间所缔结的以 国际法为准之国际书面 协定。 3、类型 双边条约与多边条约 bilateral or multilateral treaties; 造法性条约与契约性条约 law-making or normative treaties and treaty contracts 2、基本原则 约定必须信守；条约对于第三国无损益。
(c) The general principles of law recognised by civilised nations; (d) Subject to the provisions of Article 59, judicial decisions and the teachings of the most highly qualified publicists of the various nations, as subsidiary means for the determination of rules of law. 2. This provision shall not prejudice the power of the court ot decide a case ex aequo et bono, if the parties agree thereto.
（三）现代国际法 二战后的新发展 ： 1、禁止侵略战争和非法使用武力和武力威胁 成为国际法的基本原则。 2、和平解决国际争端成为国际法的基本原则。 3、国际法的适用范围扩大。 4、国际组织 5、分支大量出现 6、各国间的合作领域拓展
第三节 国际法的主体
一、概念 国际法的主体 subject是指有能力(capacity)享有 国际法上的权利和承担国际法上义务，有能力进 行国际关系活动的实体。
国际法的性质
国际法的法律性 国际法的有效性 国际法规则可以分为强行法和任意法 国际法的普遍性

“古典的国际法室欧洲统治世界的国际法， 欧洲殖民主义的国际法” “普遍性世界社会的法律” 区域国际法的存在（美洲国际法，欧盟法）
二、国际法的特征
（一）国际法的主体 (subject) 主要是国家 类似国家的政治实体（political entity） 政府间的国际组织 (international organization) 个人是不是国际法的主体？
三个条件

To be a subject of international law an entity must have international personality; it must have the capacity to possess international rights and duties and, as a consequence, must have the capacity to maintain such rights by bringing international claim.

“International law, may be defined as the body of rules and principles of action which are binding upon civilized states in their relations with one another.”---- Gerhard von Glahn
国际条约 国际习惯法 一般法律原则 general principles of law preferred view – principles of municipal law 司法判例、权威国际法学家的学说 Judicial decisions and the teachings of publicisits “公允及善良”原则 Good faith and equity 国际组织和国际会议的决议 especially UN resolutions “准条约”和“软法” Soft law
(a) International conventions, whether general or particular, establishing rules expressly recognized by the contesting States; (b) International custom, as evidence of a general practice accepted as law;

但，如《国家对国际不法行为的责任条款 草案》，国际法委员会将国际司法机构的 判决作为重要依据来决定国家责任相关条 款的实质内容。
2、公法家的学说
第五节 国际法与 国内法
一、国际法与国内法是属于一个体系还是两 个体系 （一）二元论 dualism 两者是两个绝对和完全不同的法律体系。 首先，主体、调整对象、法律性质不同 其次，法律渊源不同 最后，法律实质不同
缺陷：
二元论过分强调二者的不同，造成了二者的 对立 国内法和国际法之间的紧密联系 （二）一元论 monism 国内法优于国际法 国际法优于国内法
二、国际法在国内法体系中的地位
（一）条约如何在国内法中执行 1、条约被接受为国内法的一部分的方式 转化 transformation 纳入 incorporation / adoption 2、条约在国内法体系中是否直接适用于自然 人或法人 自动执行 非自动执行