国际商事合同法

5、中国：当事人行为能力冲突规则
• 143. 中华人民共和国公民定居国外的，他的民 事行为能力可以适用定居国法律。 • １７９．定居国外的我国公民的民事行为能力， 如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在 定居国所为，可以适用其定居国法律。 • １８０．外国人在我国领域内进行民事活动，如 依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律 为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。 • １８１．无国籍人的民事行为能力，一般适用用 其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法 律。
美国联合企业有限公司诉中国山东省对 外贸易总公司烟台公司购销合同纠纷案
• 大蒜购销合同：产品质量及付款违约案。 长期履行：部分合格。 • 合同未选择法律 • 美方：依最密切联系原则应用美国法：签 订地，履行地，货物； • 中方：适用CISG; • 最高法院解释：适用CISG。 • 管辖权异议：联合公司在一审提交答辩状 期间未提出管辖权异议，根据法律规定， 已经丧失了提出管辖权异议的权利
PICC内容
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第一章，总则（12条）； 第二章，合同的订立与代理人的权限（32条）； 第三章，合同的效力（20条）； 第四章，合同的解释（8条）； 第五章，合同的内容（15条）； ； 第六章，合同的履行：第一节履行的一般规定（17条）， 第二节艰难情形（3条）； • 第七章，不履行：第一节不履行的一般规定（7条）， 第二节要求履行的权利（5条），第三节合同的终止（6 条），第四节损害赔偿（13条）； • 第八章，抵消（5条）； • 第九章，权利的转让、债务的转移与合同的转让，第一 节权利的转让（15条），第二节债务的转移（8条）， 第三节合同的转让（7条）； • 第十章，时效期间（11条）。
补充资料：中国要求注意的问题：
1、当事人合意、善意、合法； 2、当事人选择的法律在空间点上没有限制； 3、必须明示做出； 4、合同中未选择的，可以在争议发生后或开庭审 理之前选择； 5、中国法律规定的某些合同必须适用中国法的， 排除当事人意思自治； 6、所选择的法律，必须是现行的实体法，而不是 冲突法和程序法；
第三章国际商事合 同法
The law of international commercial contract
Plan
以国际商事合同通则 （ PICC ）为主，比较两大 法系、中国合同法。 与第四章买卖法重复的内容 第四章讲
Main contents
第一节概论 第二节合同的成立与生效 第三节合同的解释 第四节合同的履行 第五节合同的消灭 第六节合同主体变更与第三人
第一节国际商事合同 概论
合同的定义consensus， promise，国际商事合同 国际商事合同的一般原则 国际商事合同的法律适用 国际商事合同法的法律渊 源
一、合同、国际商事合同的概念
•大陆法系：合意consensus • 美国：允诺promise •中国：合同是当事人设立、变 更、终止民事权利义务关系的 协议。
外国法人
• １８４．外国法人以其注册登记地国家的 法律为其本国法，法人的民事行为能力依 其本国法确定。 外国法人在我国领域内进行的民事活动， 必须符合我国的法律规定。 • １８５．当事人有二个以上营业所的，应 以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的 营业所为准；当事人没有营业所的，以其 住所或者经常居住地为准。
④显失公平
• 英国：三个条件 • 一方处于严重不利地位 • 另一方不道德利用 • 不公平 • 《1977年不公平合同法》（the unfair contract terms act 1977） • 各国法制,picc大体一致
（二）中国影响效力合同类型
• 1、无效合同： • 违法，恶意串通损害利益，无效免责 条款； • 2、可撤销、变更合同： • 合意不真实，显失公平等 • 3、效力待定合同：
第二节合同的 生效
一、come into existence（程 序） 要约与承诺（买卖法讲） 二、go into effect（以PICC、 中国合同法为主，注意中外合 同法的比较）
一、合同的生效要件：
• （一）世界 • 1、合意(consensus要约、承诺) • 2、对价consideration或约因cause、不当得利unjust enrichment • 3、符合法律规定的形式form（大陆：公证、书面；英国：签字 蜡封、书面；美国：书面、简式； PICC and CISG:不要求 书面。） • 4、合法legality（法律、公共秩序、道德） • 5、具有订约能力capacity （行为能力、权利能力） • 6、合意真实reality（欺诈Fraud、胁迫Threat、误解mistake 、 显失公平Gross disparity ，第三人 Third persons,不正当影 响Undue influence ） • 7、符合合同中的生效要件。
国际统一私法协会理事会成员名单 （批准《通则》理事会成员来源国） • Turkey、Argentina、Portugal、 South Africa、America、Italy、 Britain、Japan、Holland、 Bulgaria保加利亚、Austria、 Korea、Hungary匈牙利、Brazil 巴西、Germany、France、 Belgium、Australia、 Mexico、 India、Finland、Canada、 Greece、Switzerland、China。 共25个国家
我国相关法律规定
• 《民法通则》第61条第1款：即“民事行为 被确认为无效或被撤销后，当事人因该行为取 得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错 的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都 有过错的，应当各自承担相应的责任。” • 《合同法》第42条：“当事人在订立合同过 程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应 当承担损害赔偿责任： • （一）假借订立合同，恶意进行磋商； • （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或 者提供虚假情况； • （三）有其他违背诚实信用原则的行为。
PICC简介
•1994年5月，UNIDROIT
（ International Institute for the Unification of Private Law ）理事会
在罗马召开的第73届会议上，正 式通过了《国际商事合同通则》 (Principles of International Commercial Contracts,简称 PICC) •2004年修订。
6、合意真实reality
• 法国（主观、客观） • 实质性品质错误可撤销。 • 动机的不相关性； • 注意：让对方知道买卖意图。 • 德国（宽松） • 实质性错误可撤销； • 表达错误：表达错误；涵义理解错误。可 撤销 • 对不公平结果的补救 （给与错误方太多的撤销机会）：保护善 意人。
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②欺诈
二、国际商事合同的法律适 用原则
•意思自治原则(theory of partyautonomy ； •公约的优先适用原则(统一实体法优先 适用 ); •客观标志原则（objective theory） ； •最密切联系原则(the most significant relationship theory .
国际商事合同通则合同的效力不涉及 • （a）无行为能力incompetence； • （b）无授权；no authorization • （c）不道德或非法。Immorality or not legality
China
• 法律规定；当事人约定书面。 • 法律规定书面合同：借款合同，租期6 个月以上的租赁合同，融资租赁，建 设工程，技术开发，技术转让，担保 合同，中外合资经营协议、劳动合同 等。
• 限制民事行为能力人； • 行为人没有代理权、超越代理权或者代理 权终止； • 法人、法定代表人、负责人超越权限； • 无处分权的人处分他人财产。
二、丧失宣告合同无效权
• 1、PICC: 未在合理时间内行使（通知）； 确认。 2、中国： 撤销权行使期限：1年； 放弃。 追认权，催告权。
三、合同缺乏生效要件的法律后果
未采用书面形式的后果
• 《合同法》37条： • 采用书面形式订立合同，在签字或 盖章之前，当事人已经履行主要义 务，对方接受的，该合同成立。 • 类同德国法。
• ①mistake and misunderstanding • 英国： • 重大错误，重大误解，共同错误可撤销合 同；case • 一般误解，单方错误不发生影响。 • 单方错误可撤销合同（例外）：对方知道 错误；诱使错误。Case • Picc,same • 注意：发现错误，否则：conscious ignorance,承担发生错误的风险。
关于胁迫为第三人所为，两大法 系的区别
• 德国法：不管合同相对人是否知情， 受胁迫方均有权撤销合同。中国、 法国、意大利、Spain同。 • 英美法：第三人胁迫与欺诈，只有 合同的相对人知道时，受害方才能 撤销合同,picc,same
总结picc:Third persons •1、可宣告该合同无效： •第三人行为归咎于当事人； •当事人知道或理应知道； •当事人尚未行事。 •2、不能由合同当事人负责：
公约的优先适用原则
• 1998年由山东省高级人民法院判决的，美国联 合企业有限公司诉山东省对外贸易总公司烟台公 司上诉案，因双方没有约定解决合同争议所适用 的法律，依最高法院的解释：我国和美国均是 CISG公约的缔约国，因此适用了公约的有关规 定审理此案。 • 我国公司和非缔约国公司之间订立的货物买卖合 同，公约不能直接适用，除非他们选择了公约作 为合同准据法。如杭州中级人民法院审理的，阿 拉伯联合酋长国迪拜阿里山的海湾资源有限公司 与杭州杭钢对外经济有限责任公司的国家货物买 卖合同纠纷案，就因当事人选择了公约作为准据 法，依公约规定判决了此案。
• 英国：Misrepresentation • Kinds: fraudulent, negligent, innocent • 要素：欺诈，行为，因果 • 注意:是否撤销取决于双方。 • Picc,same • 法国、德国：要素：故意欺诈，行为， 因果。
③胁迫duress
• 英美： • 类型：人身强制，暴力威胁，经济胁 迫； • 动机：恶意 • 行为：非法 • 因果关系 • 后果：可撤销 • 注意：受胁迫方无其他选择。 • Undue influence • 法、德,picc大体相似。
Reading:中国
• 1、合意自由；（ select the applicable law ） • 2、 最密切联系原则； the law of the country with the closest connection . • 3、 中华人民共和国法律没有规定的，可 以适用国际公约、国际惯例； • 4、 在中华人民共和国境内履行的中外合 资经营企业合同、中外合作经营企业合同、 中外合作勘探开发自然资源合同，只能适 用中华人民共和国的法律。
7、所选法律，不得违背我国的社会公共利益。
三、国际商事合同的法律渊源： •1、国际公约；（联合国1980 《国际货物销售合同公约》CISG； 1964年《关于国际货物销售合同成立 的统一法公约》、1970年《关于旅游 合同国际公约》等）
•2、国际惯例（主：国际商事合 同通则PICC）； •3、国内法（大陆法，英美法， 其他国家法）
四、缔约过失责任
• （一）缔约过失责任 • 是指当事人于缔结合同过程中具有 过错，从而导致合同不成立，被确 认无效或者被撤销，使对方当事人 遭受损害而应当承担的法律责任。 • 缔约过失责任是以诚实信用原则为 基础的。
（二）缔约过失责任的构成要件
• １、缔约方违反前契约义务 • 前契约义务包括协力、保护、通知、 保密等义务。 • 2、相对方有损失，即财产利益的减少 • 3、违反前契约义务与损失之间存在因 果关系 • 4、违反前契约义务的一方主观上有过 错 • 过错包括故意和过失。
• PICC： • 宣告合同无效具有追溯力； • 如虽不能返还实物，但对其所得之物 给予补偿； • 应承担损害赔偿的责任，以使另一方 当事人处于如同其未订立合同的地位。
部分无效
• 1，如果合同无效的理由仅影响合同的一部 分条款，则此部分无效，但如果显然不合 理，则应认定或宣告整个合同无效。
• 2，无论是合同的部分无效还是整个无效， 与解决合同争议有关的条款，如司法管辖、 仲裁、法律选择等条款仍然有效。