公司的能力

有限公司的成立日期。
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结论：
公司权利能力从公司营业执照签发之日 开始，至公司注销登记并公告之日终止。
问题：瑕疵公司是否具有权利能力？
工商行政部门
④请求中 止执行并 纠正“错 判”！
③吊销营业执照
①提供咨询服务
A
②法院判决支付
B
【案例】
A公司为B公司提供商业咨询服务，经法
院判决，B公司应向 A公司给付数千万元 的咨询费用。然而在该案执行过程中，A 公司因设立时虚假验资且无任何实缴资 本之缘故，被工商行政部门撤销公司登 记并吊销营业执照。
第189条 公司清算结束后，清算组应当制 3 作清算报告，报股东会、股东大会或者人 民法院确认，并报送公司登记机关，申请 《公司法》第197条：公司清算结束后，清算组应当 制作清算报告，报股东会或者有关主管机关确认，并 注销公司登记，公告公司终止。 报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终
止。
因此，综合以上两大法系有关瑕疵公司
的制度，不论是形式判断准则，还是实 质判断准则下的公司设立无效或撤销公 司登记期间的权利能力，获 得了两大法系的普遍认可，而这也是我 国借鉴两大法系处理瑕疵公司制度的要 点所在。
【建议】
1.建立以形式判断准则为原则的瑕疵公司处
国外的做法？
英美法系：对于已经获准注册的公司，原则
上皆不允许就其存续的合法性提出质疑或与 挑战。但特定情形下仍可否认瑕疵公司的法 人人格。 大陆法系： 1.对公司设立合法与否采用实质判断准则。 2.普遍赋予瑕疵公司自行更正瑕疵的权利。 3.否认瑕疵公司人格不具有溯及以往之效力。
法律规定
《民法通则》第36条：法人是具有民事权利能力和民 事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务 的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法 人成立时产生，到法人终止时消灭。
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《公司法》第27条：公司营业执照签发日期，为有限 第7条 依法设立的公司，由公司登记 责任公司的成立日期。 机关发给公司营业执照。公司营业执 2 照签发日期为公司成立日期 《公司法》第95条：公司营业执照签发日期，为股份
故 B 公司以此为由，不仅请求中止该案的
执行，而且认为，既然对 A 公司处以撤销 公司登记并吊销营业执照之处分，表明 A 公司自始无法人人格，则其与 A 公司原所 签订的咨询服务合同当属无效，原判是依 据一个无效合同判令其应支付 A 公司巨额 咨询费，当属错判，故请求依照审判监督 程序予以纠正。 这个案子，应如何来看？ （判决结果： B 公司有关中止该判执行的 申请已为法院所接纳， B 公司要求纠正所 谓错判的申诉亦引起有关法院之高度重 视。）
③1900年 《德国民 法典》
结论：
公司的权利能力，既是公司享有权
利和承担义务的资格，也是公司享 有权利和承担义务的范围。
阅读资料：
李永军：《论权利能力的本质》，载《比 较法研究》2005年第2期。 张小龙：《法人本质理论及其在我国公司 法中的应用》（2004年中国政法大学硕 士论文）
二、公司权利能力的开始与终止
法 律 冲 突
《公司法》第206条：违反本法规定，办理公司登记时 虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其它欺诈手 段隐瞒重要事实取得公司登记的，……情节严重的，撤 销公司登记。
新法第199条
《公司登记管理若干问题的规定》第34条：依据《公 司登记管理若干问题的规定》第58条、第59条的规定 被撤销登记、吊销营业执照的，该公司自始即无法人资 格。 最高院1997年2月25日发布的《关于对注册资金投入 未达到法规规定最低限额的企业法人签订的经济合同效 力如何确认问题的批复》规定：企业法人注册资金投入 未达到法规规定的最低限额，在对外承担民事责任时， 应根据本院 1994年3月30日法复[1994]4号批复第一 条第三项的规定处理，即其民事责任由开办该企业的企 业法人承担，但为了稳定经济秩序，保护权利人的合法 权益，对这类企业法人被依法吊销《企业法人营业执照》 之前签订的经济合同，不宜因其注册资金投入未到法规 规定的最低限额而确认为无效。
理机制。 2.允许以否认瑕疵公司人格之诉为例外补充。 3.坚决废除撤销公司登记具有溯及自始效力 的不合理的规定。 4.建立瑕疵责任制造者的民事赔偿责任制度。 5.否认瑕疵公司人格不应当然排斥股东有限 责任的法律适用。
吊销营业执照的法律效力？
【案例】
被告乙公司与某银行签订一借款合同，原告甲
本章内容结构：
一、公司权利能力概念分析
权利能力
二、公司权利能力的存续期间 三、对公司权利能力的限制 一、公司行为能力概念和特征
公司的能力
行为能力
二、公司机关与公司行为能力 三、公司行为能力形成与效力
一、公司侵权行为能力的概念
责任能力
二、公司侵权行为的构成要件 三、公司侵权行为的法律责任
第一节 公司的权利能力
☆本节包括三个问题： 一、公司权利能力概念 二、公司权利能力的开始和终止 三、公司权利能力的限制
一、什么是公司的权利能力？
☆ 从“人格”到“权利能力”
历史时期 社会背景 概念发展 概念特点 概念内涵
①罗马法 时期
②1804年 《法国民 法典》
等级社会 人格 伦理性； 主体资格 [CAPUT] 分等级 权利范围 [PERSONA] 《人权宣 无“人格” 丧失使用 价值 言》规定 概念 人人平等 确认团体 权利能力 技术性； 主体资格 人格-----包容二元 权利范围 法人 主体 ?
厂为乙公司提供了保证，后因乙公司到期未偿 还借款，某银行即从保证人甲厂帐户扣划走借 款本息共334,000余元。1996年4月，甲厂与乙 公司就该笔扣款达成借款合同和还款计划，乙 公司只履行了部分还款义务，仍欠275,000余元。 1999年3月，甲厂以乙公司为被告提起诉讼。 1999年6月11日一审开庭时，乙公司虽出庭应 诉，但举证其于1999年6月8日收到吊销营业执 照的处罚决定书，并表示其不申请复议。此后， 甲厂请求追加乙公司股东为被告，请求法院对 乙公司组织清算。
讨论：
1. 如何来认定瑕疵公司的权利能力？
2. 公司被吊销法人营业执照的法律效力
如何？
3. 否认瑕疵公司的法人人格是否具有溯
及以往的效力？
我国处理瑕疵公司的法律举措
首先，原则上不承认瑕疵公司的法人人格。
其次，有限地赋予瑕疵公司自行更正瑕疵的
权利。 第三，矛盾地承认对瑕疵公司人格之否认不 具有溯及以往之效力。