建设法规2

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2.2.2申请主体和法定批准条件
• 《建筑法》规定，建设单位应当按照国家有关规定向工程所 在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可 证。 • 法定批准条件：
（1）已经办理该建筑工程用地批准手续； （2）在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证 （3）需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求； （4）已经确定建筑施工企业； （5）有满足施工需要的施工图纸及技术资料； （6）有保证工程质量和安全的具体措施； （7）建设资金已经落实； （8）法律、
《建筑法》共八章八十五条
八章：总则、建筑许可、建筑工程发包与承包、 建筑工程监理、建筑安全生产管理、建筑工程质 量管理、法律责任及附则。
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2.2 建筑施工许可制度
• 施工许可制度是由国家授权的有关行政主管部门， 在建设工程开工之前对其是否符合法定的开工条 件进行审核，对符合条件的建设工程允许其开工 建设的法定制度。 • 我国目前对建设工程开工条件的审批，存在着颁 发“施工许可证”和批准“开工报告”两种形式。
– 《建筑法》规定，军用房屋建筑工程建筑活动的具体管理办法， 由国务院、中央军事委员会依据本法制定。
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• 开工报告制度是我国沿用已久的一种建设项目开工管理制 度。仅部分工程采用批准开工报告。 • 国务院规定的开工报告制度不同于建设监理中的开工报告 工作。
– 性质不同，前者是政府主管部门的一种行政许可制度，后者则 是建设监理过程中的监理单位对施工单位开工准备工作的认可；
4、申请、延续和变更
– 建筑业企业资质证书有效期为5年。 – 资质有效期届满，企业需要延续资质证书有效期的，应 当在资质证书有效期届满60日前，申请办理资质延续手 续。对（1）守法（2）无不良记录（3）满足资质，有 效期延续5年。
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2.3.2禁止无资质或越级承揽工程的规定
• 1、禁止无资质承揽工程
• 建设工程监理是针对工程项目建设所实施的监督管理活动； • 监理的行为主体是监理单位； • 监理的实施需要业主委托和授权；
• 监理是有明确依据的工程建设行为；
• 监理是具微观性质的监督管理活动。
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2、发展历程
• 1988年7月，建设部颁布了《关于开展建设监理工作的通知》， 标志着我国工程建设领域的改革进入一个新的阶段； • 1989年7月，建设部颁布了《建设监理试行规定》，这是我国第 一个建设监理的法规性文件； • 1992年1月-8月，建设部先后两次发布《工程建设监理单位资质 管理办法》； • 1997年11月1日，全国人大常委会通过的《中华人民共和国建筑 法》明确规定，国家推行建筑工程监理制度； • 2000年1月30日，国务院颁布的《建设工程质量管理条例》中， 对工程监理的范围和责任也作了相应规定； • 2000年12月7日，国家技术监督局和建设部联合发布了《建设工 程监理规范》，并于2001年5月1日实施； • 2006年12月11日建设部发布了《工程监理企业资质管理规定》， 于2007年8月1日起施行。
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2.4.2 建设工程监理的作用
1、有利于提高建设工程投资决策科学化水平
– 具备监理资质的监理工程为建设单位提供全过程的咨 询、监理工作。
2、有利于规范工程建设参与各方的建设活动
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分析：
• 本案中，分包企业允许刘某以工程任务书形式承揽土石方工程， 并将现场全权交由刘某负责，该项目施工中的技术、质量、安 全管理及核算人员均由刘某自行组织而非该分包公司的人员， 按照《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第15 条的规定，这种情况应视同允许他人以本企业名义承揽工程。 • 《建设工程质量管理条例》第61条规定，“„„勘察、设计施 工、工程监理单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工 程的，责令改正，没收违法所得，„„对施工单位处工程合同 价款百分之二以上百分之四以下的罚款；可以责令停业整顿， 降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。”据此，应当对 该分包公司作出相应的处罚。
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2.4 工程建设监理
• 2.4.1 概述
1、概念
– 工程建设监理：是指针对工程项目建设，社会化、专业化的工
程建设监理单位接受业主的委托和授权，根据国家批准的工程项目 建设文件，有关工程建设的法律、法规和工程建设监理合同以及其 他工程建设合同所进行的旨在实现项目投资目的的微观监督管理活 动。
– 五层意思：
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2.3 施工企业从业资格制度
2.3.1企业资质的法定条件和等级
1、法定条件
– 注册资本 – 专业技术人员 – 技术装备 – 已完成的建筑工程业绩。
2、资质序列：施工总承包、专业承包和劳务分包 资质类别和资质等级
– 房屋建筑工程施工总承包企业资质分为特级、一级、二 级、三级。
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3、资质许可
– 我国对建筑业企业的资质管理，实行分级实施与有关部 门相配合的管理模式。
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（二）不需要办理施工许可证的建设工程
1、限额以下的小型工程 – 工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑 工程。 2、抢险救灾等工程
（三）不重复办理施工许可证的建设工程
– 《建筑法》规定，按照国务院规定的权限和程序批准开工报告 的建筑工程，不再领取施工许可证。
（四）另行规定的建设工程
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案例3：
• 某工程项目由甲施工企业总承包，该企业将工程的土石方 工程分包给乙分包公司，乙分包公司又与社会上的刘某签 订任务书，约定由刘某组织人员负责土方开挖、装卸和运
输，负责施工的项目管理、技术指导和现场安全，单独核
算，自负盈亏。 • 问题：该分包公司与刘某签订土石方工程任务书的行为应 当如何定性，该作何处理？
第二章 建筑法律制度
南京工业大学
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■ 2.1建筑法概述 ■ 2.2建筑施工许可制度
■ 2.3施工企业从业资格制度
■ 2.4建设工程监理
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2.1 建筑法概述
•
–
建筑法有狭义和广义之分。
狭义：《中华人民共和国建筑法》
–
广义：除《建筑法》之外，还包括所有调整建筑活 动的法律规范性文件；更广义的建筑法是指调整建 设工程活动的法律规范的总称。
– 主体不同，前者是建设单位向政府主管部门申报，后者则是施 工单位向监理单位提出；
– 内容不同，前者主要是建设单位应具备的开工条件，后者则是 施工单位应具备的开工条件。
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案例1：
• 2001年，某房地产公司与出租汽车公司（以下合并简称建设方） 合作，在某市市区共同开发房地产项目。该项目包括两部分， 一部分是6.3万平方米的住宅工程，另一部分是与住宅相配套的 3.4万平方米的综合楼。该项目的住宅工程各项手续和证件齐备， 自1998年开工建设到2001年4月已经竣工验收。综合楼工程由于 合作双方对于该工程是作为基建计划还是开发计划申报问题没 能统一意见，从而使综合楼建设的各项审批手续未能办理。由 于住宅工程已竣工验收，配套工程急需跟上，在综合楼施工许 可证未经审核批准的情况下开始施工。该行为被市监督执法大 队发现后及时制止，并责令停工。 • 问题：建设方在综合楼项目的建设中有何过错，应如何处理？
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2.2.3延期开工、核验和重新办理批准的规定
• 《建筑法》规定，建设单位应当自领取施工许可证之日起3个月 内开工。因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期；延 期以两次为限，每次不超过3个月。既不开工又不申请延期或者 超过延期时限的，施工许可证自行废止。 • 《建筑法》规定，在建的建筑工程因故中止施工的，建设单位 应当自中止施工之日起一个月内，向发证机关报告，并按照规 定做好建筑工程的维护管理工作。建筑工程恢复施工时，应当 向发证机关报告；中止施工满一年的工程恢复施工前，建设单 位应当报发证机关核验施工许可证。 • 对于实行开工报告制度的建设工程，《建筑法》规定，按照国 务院有关规定批准开工报告的建筑工程，因故不能按期开工或 者中止施工的，应当及时向批准机关报告情况。因故不能按期 开工超过6个月的，应当重新办理开工报告的批准手续。（是不 予延期的）
– “挂靠”、“包工头”“实际施工人”
• 2、禁止越级承揽工程
– 联合承包 – 分包工程
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案例2：
• 某劳务分包企业，其注册资本金为50万元，有木工作业一
级、砌砖作业二级、抹灰作业（不分资质等级）的劳务企
业资质证书。在某工程施工中，与该工程的施工总承包企 业签订的劳务分包合同额为158万元，最终实际结算额为1
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2.3.3 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定
• 《建筑法》规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可 的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。 禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本且的 资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。” • 《建设工程质量管理条例》也规定：“禁止施工单位超越本单位 资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。 禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程。” • 《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》规定，分包 工程发包人没有将其承包的工程进行分包，在施工现场所设项目 管理机构的项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管 理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位人员的，视同允许 他人以本企业名义承揽工程。
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分析：
• 本案中，建设方在综合楼项目的建设中违反了《建筑法》 第7条规定：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家 有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部 门申请领取施工许可证。”建设方在委屈的施工许可证的 情况下擅自开工的行为属于严重的违法行为。 • 根据《建筑法》第64条规定：“未取得施工许可证或者开 工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条 件的责令停止施工，可以处以返款。”《建设工程质量管 理条例》第57条规定：“建设单位未取得施工许可证或者 开工报告未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改 正，处工程合同价款百分之一以上百分之二以下的罚款。” 据此，该市监督执法大队责令其停工的做法是争取的，并 应当处以罚款。