经济法第五章担保法

第二节 保证
一、保证和保证人
保证是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和 债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债 务或者承担责任的行为。 根据《担保法》的规定，具有代为清偿债务能力的法人、 其他组织或者公民，可以作保证人。
第二节 保证
二、保证合同和保证方式
（一）保证合同
保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 保证合同应当包括以下内容：被保证的主债权（即主合同 债权，下同）种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方
法》第三十四条规定，下列财产可以抵押： （１）抵押人所有的房屋和其他地上定着物； （２）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； （３）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物； （４）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产； （５）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等 荒地的土地使用权； （６）依法可以抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。《担保法》司法解释第四十七条： 以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人 办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。
式；保证担保的范围；保证的期间；以及双方认为需要约定的
其他事项。保证合同不完全具备上述规定内容的，可以补正。
第二节 保证
（一）保证合同
保证的方式有一般保证和连带责任保证两种。 当事人在保证合同中约定，在债务人不能履行债务时，由保 证人承担保证责任的，为一般保证。 有下列情形之一的，保证人不得行使上述权利： （1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重 大困难的，如：债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行； （2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （3）保证人以书面形式放弃规定的权利的。 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责 任的，为连带责任保证。 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责 任保证承担保证责任。
第三节 抵押
一、抵押的概念
抵押是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为
债权的担保。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押 权的情形时，债权人有权就该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款 优先受偿。
债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产
为抵押财产。
第三节 抵押
第一节 担保法概述
一、担保的概念和特征
担保是指依照法律规定，或由当事人双方经过协商一致而 约定的，为保障合同债权实现的法律措施。
担保是一种事前措施，能增强当事人履行合同的责任心。
担保具有预防性、附属性和保障性。
第一节 担保法概述
二、担保的方式
根据《物权法》和《担保法》的规定，合同担保 的方式主要包括保证、抵押、质押、留置和定金。
第二节 保证
三、保证责任
保证人在约定的保证担保范围内承担保证责任。 保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损 害赔偿金和实现债权的费用。当事人对保证担保 的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当
对全部债务承担责任。
第二节 保证
四、保证期间
保证期间，是指当事人约定或者法律规定 的保证人承担保证责任的时间期限。保证人与 债权人约定保证期间的，按照约定执行。保证 人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主 债务履行期届满之日起6个月。

（4）未经国家有关部门批准或登记对外提供担保的，担保合同无效
（5）上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议，否则担保合同 无效
第一节 担保法概述
四、担保合同无效的法律责任
《担保法》规定，担保合同被确认为无效后，债务人、担保人、债权人 有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 担保合同无效的法律责任包括：
（1）主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债 权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责 任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 （2）主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任； 担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分 之一。 （3）担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者 在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。 担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。 （4）主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但 是，担保合同另有约定的除外。 （5）法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对 人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。
第五章 担保法
内容提示
【学习本章要掌握】 担保的概念，担保方式，保证和保证人，保证方 式，抵押的概念，抵押物，抵押合同，抵押物登记， 动产质押，权利质押的范围，留置的适用，定金的数 额及定金罚则。
【学习本章要了解】 担保的特征。
第五章 担保法
第一节 第二节 第三节
担保法概述
保证
抵押
第四节
质押、留置、定金
第一节 担保法概述
三、担保合同的无效
（1）国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提 供担保的，担保合同无效 （2）董事、经理违反《公司法》的有关规定，以公司资产为本公司的 股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效 （3）以法律法规禁止流通的财产或不可以转让的财产设定担保的，担 保合同无效
第二节 保证
五、保证合同的诉讼时效
诉讼时效是指当事人向人民法院提出保护民事权利请求的法定 期限。 一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申 请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起开始计算保证合同的诉 讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担 保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算 保证合同的诉讼时效。 一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断； 连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。 一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的 诉讼时效同时中止。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承 担责任之日起开始计算。