第二章 企业法

第二章企业法教学目的与要求：通过本章的教学使学生全面了解企业法的基本原理，熟悉我国企业法的体系，掌握企业设立的条件、程序、组织结构活动要求等，为其学习其他管理类的学科打下基础。

教学重点：企业法强制性法律规定比较多，所以要求学生将主要的法律规定牢记，并且让学生通过比较分析的方法，要深入理解个人独资企业与合伙企业等组织形式的区别，在投资或创业时作出正确的选择。

教学难点：如何理解个人独资企业与合伙企业的投资人对企业需要承担无限连带责任，以及个人独资企业法与合伙企业法颁布后所面临的问题。

另外，修改后的合伙企业法，增加了有限合伙，是教学中的新的难点。

主要外语词汇：corporation law 企业法第一节企业法概述一、企业的概念和分类（一）企业的概念企业是指依法设立的以营利为目的的从事生产经营活动的独立核算的经济组织。

企业有如下特征：1、是社会经济组织。

是一定人员和财产的组合。

2、是以营利为目的从事生产经营活动的社会经济组织。

包括生产、交易、服务等。

3、实行独立核算的社会经济组织。

独立核算的企业：独立进行经营活动，能同其他单位订立经济合同，自己纳税。

独立核算是指对本单位的业务经营活动过程及其成果进行全面、系统的会计核算。

非独立核算：一般由上级拔给周转金从事业务活动，一切收入全面上缴，所有支出向上级报销，本身不单独计算盈亏。

比如，一个企业有很多职能部门和下属自负盈亏的公司组成，则下属公司一般为独立核算单位，而各职能部门（如办公室）则一般为非独立核算单位。

4、依法设立。

（二）企业的分类1、按企业的经济性质，可分为全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、混合所有制企业。

2、按出资者的身份，可分为内资企业和外商投资企业。

3、按法律地位，可分为法人企业和非法人企业。

法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

法人企业主要有公司、非公司制法人企业（国有企业、集体企业、三资企业）；非法人企业主要有个人独资企业、合伙企业等。

大部分的企业都是法人企业。

判断一家企业是否是法人，看他的营业执照就知道，如果是企业法人营业执照，那就是企业法人，如果营业执照上没有法人两字，肯定不是企业法人。

例题：下列属于法人的企业是：1、子公司2、分公司3、合伙企业4、个人独资企业子公司是一个独立的法人，母公司只是你公司的一个股东，它和你的联系只是投资关系，经营管理权仍在你手里，母公司的权利只是作为一个股东拥有相应的权利，母公司行为和纠纷完全与你无关。

如果母公司破产，子公司不会被清算，只是需要转让母公司的股权就可以了。

分公司是非法人经济组织,不具有法人资格.分公司是本公司的一种代理机构,它以自己的名义在总公司的营业范围内开展营业活动. 分公司进行营业活动的法律后果是由总公司承担. 与分公司签定的合同是无效合同,因为其不是法人.所以不具有民事主体资格.根据合同法的规定合同双方首先应当具备民事行为能力.分公司进行的签定合同的行为属于无效的民事行为.二、我国企业法体系1、《公司法》2、《全民所有制工业企业法》（其原则适用于全民所有制交通运输、邮电、地质勘探、建筑安装、商业、外贸、物资、农业、水利企业）3、《个人独资企业法》4、《合伙企业法》5、《乡镇企业法》6、《中外合资经营企业法》7、《中外合作经营企业法》8、《外资企业法》9、《中小企业促进法》10、《乡村集体所有制企业条例》11、《城镇集体所有制企业条例》12、《私营企业暂行条例》第二节个人独资企业法《中华人民共和国个人独资企业法》，由1999年8月30日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过。

48个条文。

一、个人独资企业法概述1、概念：个人独资企业是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

（个人独资企业也就是通常所说的“一元钱当老板”的企业）2、特点：（1）、个人独资企业的资产不足以清偿到期债务时，投资人应以自己个人的全部财产用于清偿。

即，个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。

也就是说，如果破产清算，企业的资产不足偿还债务，要把家里的东西卖掉，偿还负债。

当然，会给你留下你的一些生活必需品，让你维持最低的生活。

（2）、个人独资企业是非法人企业，无独立承担民事责任的能力。

但是，个人独资企业虽然不具有法人资格，但却是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。

法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

个人独资企业的民事责任由投资人承担。

3、注意：个人独资企业不是一人公司，也不是个体户。

（一个人开的公司分为：个人独资企业，个体，一人有限公司。

）（1）、与一人公司的区别①一人有限责任公司的设立主体既可以是自然人，也可以是法人，而个人独资企业的设立主体只能是自然人；②在设立条件上，一人公司的注册资本最低限额为人民币10万元，个人独资企业的设立并没有法定注册资本最低限额。

（社会上有一元公司，即为个人独资企业，不是一人公司。

）③一人有限责任公司的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。

股东用实物、知识产权和土地使用权等非货币财产作价出资金额不得高于注册资本的70%。

而个人独资企业对出资类型并没有作出任何强制性规定。

（2）、个人独资企业与个体户的区别：①出资人不同。

个人独资企业的出资人只能是一个自然人；个体工商户既可以由一个自然人出资设立，也可以由家庭共同出资设立。

②承担责任的财产范围不同。

个人独资企业的出资人在一般情况下仅以其个人财产对企业债务承担无限责任；而个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，则以家庭财产承担。

③法律地位不同。

个人独资企业是经营实体，是一种企业组织形态；个体：工商户则不采用企业形式。

区分二者的关键在于是否进行了独资企业登记，并领取独资企业营执照。

个人投资的选择：各有利弊，适合自己的才是最好的。

由于公司经营的行业不同，以及国家政策的不同，可以选择设立什么类型。

个人创业不仅需要勇气，还要把欲投资地区、行业的相关税收政策吃透。

个人独资公司最大的劣势是，无限责任，一旦经营亏损，除了企业本身的财产要清偿债务外，个人财产也不能幸免，加大了投资风险。

有限责任公司不仅显得更有信誉，而且以出资额承担有限责任，一旦投资失败，风险要小一些。

但个人独资企业只需要缴纳个人所得税，而一人公司却要缴纳企业所得税和个人所得税两种税。

一人公司更适合选择高新技术中短平快的项目。

大学生创业：应届大学毕业生创业可享受免费风险评估、免费政策培训、无偿贷款担保及部分税费减免四项优惠政策，具体包括：高校毕业生（含大学专科、大学本科、研究生）从事个体经营的，自批准经营日起，1年内免交个体户登记注册费、个体户管理费、经济合同示范文本工本费等。

此外，如果成立非正规企业，只需到所在区县街道进行登记，即可免税3年。

自主创业的大学生，向银行申请开业贷款担保额度最高可为7万元，并享受贷款贴息。

具体怎么申请可以向你们学校的学生处咨询，他们的回答才是最权威的！二、个人独资企业的设立（一）个人独资企业的设立条件1、投资人为一个自然人，且只能是中国公民。

一个老外投资的叫外商独资企业。

2、有合法的企业名称。

个人独资企业的名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样，个人独资企业的名称可以叫厂、店、部、中心、工作室等等。

3、有投资人申报的出资。

《个人独资企业法》对设立个人独资企业的出资数额未作限制。

一元公司，即为个人独资企业，不是一人公司。

设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。

以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立（变更）登记申请书上予以注明。

4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

（当然经营什么，只要是执照上营业范围中批准的项目，都可以经营。

）5、有必要的从业人员。

（二）个人独资企业的设立程序1、提出申请由投资人或其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关（市工商局出资额在重庆市3000万元（含）人民币以上的个人独资企业；或区县工商分局）提出申请，并提交相应的文件。

工商所是区、县工商行政管理局（以下简称区、县工商局）的派出机构，不能在工商所注册。

《企业设立登记申请书》（内含《企业设立登记申请表》、《投资者名录》、《负责人登记表》、《企业住所证明》等表格）；《名称(变更)预先核准申请书》、《企业名称预先核准通知书》及其他名称预先登记材料等。

主要交个人独资企业、合伙企业及其分支机构设立登记费300元。

2、工商登记，收到申请文件的15日内，符合的发执照。

营业执照的签发日期为企业成立日期。

3、分支机构的设立。

个人独资企业办理分支机构应当由投资人或者其委托代理的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记。

去当地工商机关拿登记表格，带上分支机构的地址证明，和申请书就可以了。

个人独资企业的分支机构不是独立的民事主体，其民事责任由由设立该分支机构的个人独资企业承担。

因为设立机构才是民事主体，分支机构只是一个类似于派出机关的机构，分支机构的活动等于设立它的独资企业的活动。

自然，权利义务、责任也就由该个人企业承担。

三、个人独资企业的投资人及事务管理（一）个人独资企业的投资人的条件、权利及责任1、投资人的条件根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业的投资人为一个具有中国国籍的自然人，但法律法规规定不得从营利性活动的人，不得作为个人独资企业的投资人，如公务员、党政领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等。

台湾人是不能注册个人独资企业的! 台湾人只能注册外商独资企业!或合资企业!或三资企业!2、投资人的财产投资人对于个人独资企业的财产享有所有权，其权利可以依法进行转让或继承。

企业的经营所得都归投资人所有。

投资人的财产和企业财产仍是有区别的：一是投资人申办个人独资企业，要申报出资；二是企业应有一定稳定独立的资金，这是生产经营的需要；三是将两者的财产加以区别，有利于计算企业的生产经营成果。

3、投资人的责任投资人对企业债务承担无限责任。

个人独资企业投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

这是因为家庭成员允许出资人将家庭财产用于投资办企业本身就意味着许诺将这部分财产用于承担风险，而出资人取得的收益也是全家共同享用，这就意味着个人独资企业的收益是家庭共同财产的一部分。

没有明确规定的就规避了此条规定，但根据一般原则，共同收益就要共同承担风险，你的企业收益用于了家庭支出的，就必然要以家庭财产进行清偿。

如果你想规避投资风险，有很多合法而有效的方法，当然最好的就是成立有限责任公司。