同人作品著作权保护探析
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同人作品是指同好者基于对原作品的喜爱，以原 作品为基础进行二次创作所产生的作品。同人作品的 创作符合文化累积规律，一方面它是社会生产力和精 神文化需求发展到一定阶段的产物，另一方面它是新、 旧文化元素相 互 融 合 的 结 晶。保 护 同 人 作 品 的 著 作 权，就是保护文化传承，就是保护文化累积。
创作环境； 另一方面，当创作自由受到侵害时，我国法 律会提供依法维权的手段和途径。其次，党和国家在 政策上、思想上也大力提倡和鼓励创作自由。2014 年 10 月 15 日，习近平总书记主持召开文艺工作座谈会 并发表重要讲话，他指出： “实现中华民族伟大复兴的 中国梦，文艺的作用不可替代，文艺工作者大有可为， 文艺工作者应该牢记，创作是自己的中心任务，作品是 自己的立身之本。”②
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2019 年 03 月（ 下） 法制博览 法 学 研 究
同人作品著作权保护探析
江丽 浙江师范大学行知学院，浙江 金华 321000
摘 要： 同人作品在兴起、发展的同时，也引发了法学界的一系列讨论，其中热度最高的讨论就是同人作品著作权保护问题。从文化
规律、创作自由等角度介绍保护同人作品的必要性，分析和讨论同人作品的保护模式，特别强调在保护的同时，要注意与原作品之间
二、同人作品著作权保护的模式 关于同人作品著作权保护的模式，目前学术界有 三种观点： 第一种观点认为只有经过原作品作者的许 可，方可给予同人作品一定的著作权保护； 第二种观点 将同人作品视为对原作品的合理使用； 第三种观点认 为同人作品是独立的作品，应给予完整的著作权保护。 笔者接下来将对这三种观点进行评析： （ 一） 对第一种观点的评析
同人作品是以原作品为基础的，随着同人作品的 创作，原作品的知名度也会随之提高，引起更多人的关 注，有利于原作品的传播。比如，一部分读者在阅读了 同人作品之后，对原作品产生了兴趣，因而购买。有人 担心同人作品会抢占原作品的市场份额，事实上，这种 担心是不必要的。一方面，同人作品有它的独创性，在 人物、主题、时间、空间等方面与原作品存在一定的差 异，可以满足读者的不同需求，可以理解为是两个平行 的市场。另一方面，原作品产生在先，同人作品产生在 后，在读者已经购买原作品的前提下，同人作品的出现 不会影响原作品的销售。
法 学 研 究 法制博览 2019 年 03 月（ 下）
可，同人作品就是不合法的，就不受保护。 反之，如果强调只有原作品作者许可，同人作品才
受保护。首先，会极大削弱同人作品创作的积极性，因 为不仅得不到保护，反而有可能构成对原作品的侵权。 试想会有多少人去做这种有害无利的事情，最终势必 造成同人作品产业的凋敝。这与宪法、著作权法鼓励 创作的立法精神是背道而驰的。其实，虽然理论上存 在经过原作品作者许可，同人作品受保护的可能性，但 是从人的自立性角度出发，实际上许可的概率极低，因 为原作品作者担心自己的作品会受同人作品的影响。 这样一来，容易造成原作者独占创作资源，著作权无限 扩张的局面。最后，同人作品的作者在创作过程中，也 付出了巨大的智力和劳力，理应和原作品一样受到法 律的尊重和保护，为什么却像是二等公民一样，受到一 等公民（ 原作品） 的排挤，这明显有失公平。
笔者在 2018 年 11 月（ 上） 《法制博览》发表的《浅 析同人作 品 的 法 律 属 性 》一 文 中，已 经 对 同 人 作 品 的 法律属性做了简要分析，迈出了研究同人作品的第一 步，本文将从同人 作 品 著 作 权 保 护 的 角 度 继 续 进 行 阐述。
一、同人作品著作权保护的合理性 （ 一） 同人作品的创作符合文化累积规律
的利益平衡。
关键词： 著作权保护； 模式； 利益平衡
中图分类号： D923． 41
文献标识码： A
文章编号： 2095 － 4379 － （ 2019） 09 － 0082 － 02
作者简介： 江丽（ 1980 － ） ，女，浙江遂昌人，经济法学硕士，浙江师范大学行知学院，讲师，研究方向： 经济法。
同人作品正是在这样的浪潮中应运而生，同人作 品的作者大多都经历了研究原作品、创作构思、反复修 改、最终成稿的过程，付出了巨大的劳动，每一个作品 都融入了作者自身独特的思想、个性、审 美，是 作 者 “创造性人格”的表达。保护同人作品的著作权，就是 保护劳动价值，就是保护创作自由。
（ 三） 同人作品的创作有利于原作品的传播
（ 二） 同人作品的创作体现法律所规定的创作
自由
我国改革开放四十年，不仅仅是经济实力长足发 展的四十年，也是文学艺术百花齐放、百家争鸣的四十 年，文学艺术的大发展、大繁荣源于法律上对创作自由 的保障，思想上对创作自由的鼓励。首先，创作自由是 法律赋予公民的基本权利。我国宪法第 47 条规定： “中华人民 共 和 国 公 民 有 进 行 科 学 研 究、文 学 艺 术 创 作和其他 文 化 活 动 自 由。”宪 法 将 创 作 自 由 归 入 文 化 权利范畴。我国著作权法第 1 条规定： “为保护文学、 艺术和科学作品作者的著作权，以及与著作权有关的 权益，鼓励有益于社会主义精神文明、物质文明建设的 作品的创作和传播，促进社会主义文化和科学事业的 发展与繁荣，根据宪法制定本法。”著作权法将保护创 作作为立法原则。一方面，我国法律要求国家对有益 于人民的创作工作给予支持和帮助，提供和谐、健康的
第一种观点把原作品作者的许可作为保护同人作 品的前提 条 件，即 原 作 品 作 者 许 可 的，同 人 作 品 受 保 护，原作品作者不许可的，同人作品不受保护。虽然在 前文中，笔者也曾介绍同人作品是以原作品为基础的 二次创作，但这仅仅是从创作的角度来论述，原作品为 同人 作 品 提 供 了 创 作 元 素，如 人 物、主 题、时 间、空 间 等。并不能 由 此 得 出 结 论，原 作 品 决 定 同 人 作 品，同 理，也不能从法律的角度推导出，没有原作品作者的许
台湾学者龙应台。”① 所有国家和民族的文 化都是选择和累积的产物，随着生产力的提高，精神需 求的变化，一部分旧的文化元素被保留下来，一部分新 的文化元素被创造出来，两者相互融合，产生新的文化 表现形式。比如传承了几千年的儒家文化，开创者孔 子以《周易》、《尚书》、《诗经》、《礼记》等经典为基础， 述而不作，最终形成儒学六经，汉以后，孔子的原作被 多次修订，到了唐，还融入了佛教和道教的文化内容， 形成新儒学。比如 经 典 名 著《三 国 演 义 》，创 作 之 初， 只是一些民间小故事，人物和情节都比较简单，经过长 期累积，故事人物越来越丰满，故事情节越来越生动， 最终形成一部长达 64 万字的经典著作。
创作环境； 另一方面，当创作自由受到侵害时，我国法 律会提供依法维权的手段和途径。其次，党和国家在 政策上、思想上也大力提倡和鼓励创作自由。2014 年 10 月 15 日，习近平总书记主持召开文艺工作座谈会 并发表重要讲话，他指出： “实现中华民族伟大复兴的 中国梦，文艺的作用不可替代，文艺工作者大有可为， 文艺工作者应该牢记，创作是自己的中心任务，作品是 自己的立身之本。”②
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2019 年 03 月（ 下） 法制博览 法 学 研 究
同人作品著作权保护探析
江丽 浙江师范大学行知学院，浙江 金华 321000
摘 要： 同人作品在兴起、发展的同时，也引发了法学界的一系列讨论，其中热度最高的讨论就是同人作品著作权保护问题。从文化
规律、创作自由等角度介绍保护同人作品的必要性，分析和讨论同人作品的保护模式，特别强调在保护的同时，要注意与原作品之间
二、同人作品著作权保护的模式 关于同人作品著作权保护的模式，目前学术界有 三种观点： 第一种观点认为只有经过原作品作者的许 可，方可给予同人作品一定的著作权保护； 第二种观点 将同人作品视为对原作品的合理使用； 第三种观点认 为同人作品是独立的作品，应给予完整的著作权保护。 笔者接下来将对这三种观点进行评析： （ 一） 对第一种观点的评析
同人作品是以原作品为基础的，随着同人作品的 创作，原作品的知名度也会随之提高，引起更多人的关 注，有利于原作品的传播。比如，一部分读者在阅读了 同人作品之后，对原作品产生了兴趣，因而购买。有人 担心同人作品会抢占原作品的市场份额，事实上，这种 担心是不必要的。一方面，同人作品有它的独创性，在 人物、主题、时间、空间等方面与原作品存在一定的差 异，可以满足读者的不同需求，可以理解为是两个平行 的市场。另一方面，原作品产生在先，同人作品产生在 后，在读者已经购买原作品的前提下，同人作品的出现 不会影响原作品的销售。
法 学 研 究 法制博览 2019 年 03 月（ 下）
可，同人作品就是不合法的，就不受保护。 反之，如果强调只有原作品作者许可，同人作品才
受保护。首先，会极大削弱同人作品创作的积极性，因 为不仅得不到保护，反而有可能构成对原作品的侵权。 试想会有多少人去做这种有害无利的事情，最终势必 造成同人作品产业的凋敝。这与宪法、著作权法鼓励 创作的立法精神是背道而驰的。其实，虽然理论上存 在经过原作品作者许可，同人作品受保护的可能性，但 是从人的自立性角度出发，实际上许可的概率极低，因 为原作品作者担心自己的作品会受同人作品的影响。 这样一来，容易造成原作者独占创作资源，著作权无限 扩张的局面。最后，同人作品的作者在创作过程中，也 付出了巨大的智力和劳力，理应和原作品一样受到法 律的尊重和保护，为什么却像是二等公民一样，受到一 等公民（ 原作品） 的排挤，这明显有失公平。
笔者在 2018 年 11 月（ 上） 《法制博览》发表的《浅 析同人作 品 的 法 律 属 性 》一 文 中，已 经 对 同 人 作 品 的 法律属性做了简要分析，迈出了研究同人作品的第一 步，本文将从同人 作 品 著 作 权 保 护 的 角 度 继 续 进 行 阐述。
一、同人作品著作权保护的合理性 （ 一） 同人作品的创作符合文化累积规律
的利益平衡。
关键词： 著作权保护； 模式； 利益平衡
中图分类号： D923． 41
文献标识码： A
文章编号： 2095 － 4379 － （ 2019） 09 － 0082 － 02
作者简介： 江丽（ 1980 － ） ，女，浙江遂昌人，经济法学硕士，浙江师范大学行知学院，讲师，研究方向： 经济法。
同人作品正是在这样的浪潮中应运而生，同人作 品的作者大多都经历了研究原作品、创作构思、反复修 改、最终成稿的过程，付出了巨大的劳动，每一个作品 都融入了作者自身独特的思想、个性、审 美，是 作 者 “创造性人格”的表达。保护同人作品的著作权，就是 保护劳动价值，就是保护创作自由。
（ 三） 同人作品的创作有利于原作品的传播
（ 二） 同人作品的创作体现法律所规定的创作
自由
我国改革开放四十年，不仅仅是经济实力长足发 展的四十年，也是文学艺术百花齐放、百家争鸣的四十 年，文学艺术的大发展、大繁荣源于法律上对创作自由 的保障，思想上对创作自由的鼓励。首先，创作自由是 法律赋予公民的基本权利。我国宪法第 47 条规定： “中华人民 共 和 国 公 民 有 进 行 科 学 研 究、文 学 艺 术 创 作和其他 文 化 活 动 自 由。”宪 法 将 创 作 自 由 归 入 文 化 权利范畴。我国著作权法第 1 条规定： “为保护文学、 艺术和科学作品作者的著作权，以及与著作权有关的 权益，鼓励有益于社会主义精神文明、物质文明建设的 作品的创作和传播，促进社会主义文化和科学事业的 发展与繁荣，根据宪法制定本法。”著作权法将保护创 作作为立法原则。一方面，我国法律要求国家对有益 于人民的创作工作给予支持和帮助，提供和谐、健康的
第一种观点把原作品作者的许可作为保护同人作 品的前提 条 件，即 原 作 品 作 者 许 可 的，同 人 作 品 受 保 护，原作品作者不许可的，同人作品不受保护。虽然在 前文中，笔者也曾介绍同人作品是以原作品为基础的 二次创作，但这仅仅是从创作的角度来论述，原作品为 同人 作 品 提 供 了 创 作 元 素，如 人 物、主 题、时 间、空 间 等。并不能 由 此 得 出 结 论，原 作 品 决 定 同 人 作 品，同 理，也不能从法律的角度推导出，没有原作品作者的许
台湾学者龙应台。”① 所有国家和民族的文 化都是选择和累积的产物，随着生产力的提高，精神需 求的变化，一部分旧的文化元素被保留下来，一部分新 的文化元素被创造出来，两者相互融合，产生新的文化 表现形式。比如传承了几千年的儒家文化，开创者孔 子以《周易》、《尚书》、《诗经》、《礼记》等经典为基础， 述而不作，最终形成儒学六经，汉以后，孔子的原作被 多次修订，到了唐，还融入了佛教和道教的文化内容， 形成新儒学。比如 经 典 名 著《三 国 演 义 》，创 作 之 初， 只是一些民间小故事，人物和情节都比较简单，经过长 期累积，故事人物越来越丰满，故事情节越来越生动， 最终形成一部长达 64 万字的经典著作。