4第4讲行政权力

• 分析：《王女士开发廊的遭遇》是否做到了高效便民？
•
•
第三节、行政救济（行政司法）
如《行政许可法》第七条规定：“公民、法人或者 其他组织对行政机关实施行政许可，享有陈述权、申 辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；其 合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的， 有权依法要求赔偿。” 具体看，主要有以下渠道： 一、行政申诉，分为内部申诉和外部申诉 主要适应于行政处分。行者处分制裁的对象是行 政机关内部违法失职的公务员；行政处分的形式有： 警告、记过、记大过、降级、撤职、开除六种形式； 被处分的公务员对行政处分不服的，只能向主管机关 或监察机关提出申诉，而不能申请行政复议或提起行 政诉讼。 《王女士开发廊的遭遇》分析。（教材53-56页）
• 特别许可（比较严格）。 • 比如：海域使用管理法规定的海域使用许可、 无线电管理条例规定的无线电频率许可、水污 染防治法规定的排污许可。其特点是：一般有 数量限制；行政机关实施特许一般有自由裁量 权；相对人取得特许一般应当支付一定费用； 特许可以在被许可人和符合条件的自然人、法 人或者其他组织之间依法转让。 • 核准行政许可（ 技术专业性）。 • 如：《消防法》规定的消防验收、国境卫生检 疫法规定的动植物进出境检疫等。其特征是： 主要是技术性的、专业性的；没有数量限制， 并且要根据实地检验、核验、检测等做出决定。
• 四、合理行政（执法）
• 行政自由裁量权要合理、恰当。合理的程 度裁定；合理的横向比照（应该坚持同一个尺 度）；往往与收费、罚款等行政征收与行政处 罚相联系。
• 分析：《王女士开发廊的遭遇》中市工商局罚款1万元 的合理性问题
• 五、高效便民。 • 如：网上下载文件、网上报名、网上申报纳 税。行政许可服务中心；天津南开区“超时答 复视为同意制度。”
• 认可行政许可（一般，无需审批）。 • 如：律师法规定的律师资格、注册会计师规定的会计 师资格、教师资格证书、建筑法规定的建筑施工企业 资质等。其特征是：一般都要通过考试、考核结果决 定是否给与认可；通常没有数量限制；行政机关实施 一般没有自由裁量权；资格、资质认可与申请人的身 份相联系，资格、资质许可不能转让。 • 事项行政许可（一般，一般无需审批）。 • 如：公司设立时的注册登记。即通常所说的登记。没 有数量限制。（严格来说，这不叫许可，应叫做登记。 如民办学校的许可 登记；公司的许可登记。） • 上述分析的行政许可对应的依次是普通、特许、核准、 认可和登记许可。
第四讲
行政权力
2008、9（第四次修订）
• 案例导入：《王女士开发廊的遭遇》 （公共管理案例第 53-56页）
•
• •
• •
两年前，学美术出身的王女士倾囊买下了一家美容 美发店。她自信自己的发廊有品位，自己又能吃苦， 懂经营，一定能盈利。 可是没想到，一系列厄运由此开始。 先是市工商局的执法人员找上门来，说新的执照还 没有颁发，她悬挂新的招牌是违法的，开了1万元的罚 款通知书。接踵而至的是区工商局的执法人员，抄走 了吹风筒、桌椅板凳、收银机等。接下来又收到城管 部门的罚单，理由是她在窗户内贴了几个代表经营理 念的美术字，被认定影响了市容。 在发廊开业的最初一个月之内，消防部门、卫生防 疫部门……几乎每个有些经济社会管理职能的部门都 来罚过款。 王女士最怕的还是派出所，派出所向她收治安费， 每个月都要收，但不给开发票。还有一个警察开口就 向她“借”2万元，她起初不答应，后来还是“借”了 2000元，“因为他们隔三差五要来检查一次暂住证， 有一次一下子带走了我的六个小工——因为她们没带 暂住证，或者还没办暂住证。”其中一位名叫阿兰的
•
•
•
• 案例：“王女士开发廊的遭遇”分析。（教材53-56页）
• 三、行政诉讼
• 适应于行政人对行政相对人的行政管理关系。 • 不应为而为、应为而不为等事项；范围基本与行政复议相同。 • 行政诉讼基本程序：前置程序。起诉；立案；审理；判决；当事 人的上诉（对判决不服的上诉期限为15日；对裁定不服的为10 日）；申诉（指当事人对已经发生法律效力的审判、裁定认为有 错误的，向人民法院提出）；法律监督（法院监督；检察院抗 诉）；执行；侵权赔偿请求； • 行政复议与行政诉讼的关系。一是自由选择制度；二是复议前置 制度。 • 如：纳税问题。如果纳税人与征税人在纳税问题上产生争议， 必须先议后诉；而对税务机关的处罚决定（罚款、没收非法所得、 停止出口退税权）、强制执行措施（通知银行扣缴税款、责令限 期缴纳、扣押、查封等）或者税收保全措施（冻结、查封、扣押、 变卖等）不服的，可以采取自由选择制度。 • 行政复议程序简单，比较便捷，成本也比较低廉，但由于复 议机关缺乏独立性，有时会影响到行政复议救济的有效性。 • 《王女士开发廊的遭遇》分析。（教材53-56页） •
• 问题： • 政府部门应当怎样行使行政权力？ •
• 行政相对人应当如力与法
• 1、法与权的关系
• 韩非子（战国）“法、术、势”三结合理论。 • 权势的作用：“尧为匹夫不能治三人，而桀为天子能 乱天下。吾以知势位足恃而贤智不足慕也。”（韩非 子.难势） • 权术的作用：“然而无术以知奸，则以其富强也资人 臣而已矣。”（同上） • 法令的作用：“申不害不擅其法，不以其宪令，则奸 多。”“抱法处势则治，背法去势则乱。” （同上） • 马克斯.韦伯(德): “权力不仅仅是一种个人能力而是一 种以法律、武力等强制性的因素为后盾的社会力量”。 • 法与权的关系？
• 二、行政执法的依据合法（执法） • 如：《行政处罚法》（1996、3）第24条规 定的“一事不再罚”的原则的规定“对当事人 的同一个违法行为，不得给于两次以上罚款的 行政处罚。”以此来解决行政职权竞合、处罚 法规竞合和违法行为竞合的现象。 • （当然，当一个违法行为触犯了不同性质的法 律规范时，往往要追究其行政责任又要追究其 民事责任或刑事责任。比如：违法排污问题。） • 《王女士开发廊的遭遇》分析。（教材53-56页）
• • •
•
• 二、行政复议
• • “民告官”的一种形式。适应于行政机关不应为 而为、应为而不为等事项；适应于行政人对行政相对 人的行政管理关系。 行政复议与审计监督、行政监察不同。行政复议是 一种层级监督、全面监督；而后两者是一种专门监督 （前者是财政财务收支活动；后者是对行政机关的工 作人员的行政行为进行监视、检查和惩戒活动） 涉及到复议申请人、被复议申请人、复议人（复 议机关）、第三人等。 申请期限一般为60日（自知道具体行政行为之日起计 算）；复议期限一般也为60日（自受理申请之日起计 算）。 以上依据《中华人民共和国行政复议法》（1999、10）
• 三、行政执法的程序合法（执法）
• 比如：处罚时效。《行政处罚法》29条规定：“违 法行为在二年内未被发现的，不再给于行政处罚。” 但违法行为呈现“连续状态”或“继续状态”的，从 行为终了之日起计算。（所谓继续状态，是指一个违 法行为在时间上的延续，如违法运输物品在路途上时 间为十天；所谓连续状态，是指行为人连续实施同一 种类的违法行为，如在一个月内连续生产不符合卫生 标准的食品。） 再如：听证程序。行政机关作出责令停产停业、吊 销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚；应告 知当事人有要求举行听证的权利；当事人必须要有举 行听证的请求（应当在行政机关告知后三日之内提出； 行政机关应当在举行听证的七日之前，通知当事人举 行听证的时间、地点。听证的费用个人不承担） • 分析：《王女士开发廊的遭遇》中市工商局罚款1万元 的程序问题。
• 四、行政赔偿
• 分为“行政赔偿”（因违法行政而引起，无论是故意或 者过失）和“行政补偿”（合法职务行为而引起。如在2004
年2月，为了控制禽流感的传播，扑杀了大量的鸡、鸭、鸽子等， 国家给与这些主人所给与的经济补偿）。
•
赔偿计算标准：第26条规定：“侵犯公民人身自由 的，每日的赔偿金 按照国家上年度职工日平均工资计 算。”27条：造成相对人死亡的，赔偿义务机关应当 支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工平 均工资的二十倍。对死者生前抚养的无劳动能力的人， 还应当支付生活费（被抚养的人是未成年人的，生活 费给付至十八岁止，其他无劳动能力的人，生活费给 付至死亡时止。） • 赔偿请求时效为二年。 • 五、行政仲裁。特点。在我国各级工商管理部门内 设立的经济合同仲裁委员会及劳动部门内设立的劳动 仲裁委员会都属于这种行政仲裁机构。
• 普通许可（最严格）。
• 比如：集会游行示威法规定的集会游行示威许 可、商业银行法规定的商业银行设立许可、药 品管理法规定的药品经营许可、危险化学品安 全管理条例规定的危险化学品生产许可等。普 通许可的特点是：条件限制比较严格；一般没 有自由裁量权；一般不得转让。能否取得许可 与申请人自身条件有关。
• “行政权是与立法权、司法权相提并论的，它是从 统治权力或国家权力中演变和分解出来的一种权 力。”“行政权是国家立法机关通过一定的法律程序 授予国家或公共行政组织管理国家和社会公共事务的 执行性权力。”其中的意思：行政权的来源。不是行 政机关本身所固有的，而是来源于国家立法机关的授 予，最终来源于人民。获得行政权的途径：行政权的 授予有严格的法律规定和程序 。行政权的性质。行政 权是一种有限的、执行性的权力。
•
转眼过了年，该到工商局进行企业年检登记了。可 工商局却把王女士的年检手续退了回来，理由是她的 发廊没有“重新登记”。 她向附近的同行打听后才知 道，几个月前市里为了管理整顿娱乐行业(包括美容美 发业)，由公安、工商、卫生防疫、劳动等多家部门临 时成立了联合机构，要求所有娱乐企业必须重新填写 一份登记表，并盖足几个部门的公章。 • “问题是从来没有人通知过我要重新登记，也没有 任何一个部门给我发过登记表。”按说这种涉及企业 市场主体资格存续的大事，应该有政府公告才可以的， 可是王女士查遍了日报、晚报，都没有发现关于“重 新登记”的公告，只是听说电视台曾经播过一个简讯。 “一条简讯能替代政府公告么？”她感到悲愤、疑惑 却也没有办法。 • 多次奔走无望，王女士给市长电子信箱写信，并 提起了行政复议申请。市政府法制办没有对她的行政 复议申请正式作出答复，但是一位区里的官员给她打 了个电话，工商局也给她做了年检登记。 •