物权法若干概念释疑_物权法_研究之二

第25卷第7期(2010)内江师范学院学报JOURNAL OF NEIJIANG NORM AL U NIVERSIT YNo.7Vol.25(2010)物权法若干概念释疑物权法研究之二余!贵!林(内江师范学院政法与历史学院,!四川!内江!641100)!!摘!要: 物权法中的∀物#应当作目的性扩张,包括有体物和法律上可以支配的自然力。

∀善意#则应区分情形具体分析。

在登记对抗的情形,应解释为不知道也不应当知道;在不动产善意取得,善意为不知道;在动产善意取得,善意为不知道且无重大过失;在善意占有,善意为不知道。

关键词:物权法;法律解释;物;善意中图分类号:D923 2文献标识码:A文章编号:1671-1785(2010)07-0044-05!!一、物、财产物、财产,是不同的法律概念,有其特定的内涵和外延, 物权法在使用这两个概念时,存在不严谨之处。

先看法律规定:物权法第2条第2款:∀本法所称物,包括不动产和动产。

#第45条:∀法律规定属于国家所有的财产,属于国家所有即全民所有。

国有财产由国务院代表国家行使所有权;法律另有规定的,依照其规定。

#第50条:∀无线电频谱资源属于国家所有。

#这里涉及到两个概念:物、财产。

(一) 物权法中的物首先是指有体物!众所周知,从罗马法到近现代各国民法,关于物,有广义物和狭义物的区分。

罗马法中的物为广义物,包括了有体物和无体物。

优士丁尼指出:∀有些物是有体的,有些物是无体的#,∀有体物是依其性质可被触摸的物#,∀无体物是不可被触摸的物,定形在权利中的东西如此#,继承权、用益权、债权均为无体物∃。

在近现代民法典中, 法国民法典仿罗马法,以物为无体物。

该法典第516条规定:∀一切财产或为动产,或为不动产。

#第517条规定:∀财产之作为不动产,或按其性质,或按其用途,或按其所附着客体。

#因此土地及建筑物,性质上为不动产;房屋的导水管因其用途为不动产;地役权、土地使用权甚至请求返还不动产的诉权因其所附着的客体为不动产。

简单地说,在 法国民法典中,物、动产不动产及财产,在外延上是一致的。

德国民法典的物为狭义物即有体物。

法典第90条规定:∀本法意义的物,只为有体的物。

#动产与不动产是对有体物的进一步区分。

当然,这里的财产只能是∀具有金钱价值的各种权利的总体#,而不可能包括人身权利。

根据我国 物权法第2条第2款的规定,物,包括不动产和动产。

担保法第92条规定:∀本法所称不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物。

本法所称动产是指不动产以外的物。

#因此,我国法律中的∀物#为狭义物,首先是指有体物。

(二)物的外延应当予以适当扩张,包括有体物和法律上可以支配的自然力在 法国民法典和 德国民法典的编篡者所处的时代,财产的客体或范围限于有体物或以有体物为客体的权利,并不奇怪,在工业文明之初,人们对有体物以外的自然资源的认识或利用尚为有限。

二十世纪以来,社会文明发展的结果使得财富的内容和形式更加多样,物的外延仍然局限于有体物已经不合时宜。

有的国家虽然继续采用物权法的模式,但通过扩张物的外延,扩大物权法的适用范围,以满足现实的需要。

瑞士民法典第713条:∀性质上可移动的有体物以及法律上可支配的不属于土地的自然力,为动产所有权的标的物。

# 韩国民法典98条规定:∀本法所规定的物,是指有体物,电力,以及其他能够控制的自然力。

#第99条规定:∀土地和固定于土地的物为不动产;不动产之外的物为动产。

#有的国家或地区则通过学说或法院判例使民法典规定的物不!收稿日期:2010 01 15!基金项目:四川省教育厅重点项目∀民法总则基本问题研究#(川教科SA04-063)成果之一。

!作者简介:余贵林(1965-),男,四川峨眉人,内江师范学院政法与历史学院副教授。

!总第130期余贵林:物权法若干概念释疑再局限于有体物。

日本学者我妻荣指出,∀将法律上的物限制在物理学上的有体物是不适应今天的社会、经济状况的。

%%我认为法律中的&有体物∋应当解释为&法律上排他性支配的可能性∋,以扩大物的观念#,使其能够包容电气、热、光等新兴能源[1]188 189。

田山辉明认为:∀直接、排他的支配权的物权,从其沿革来说,是以有形物为中心发展起来的制度。

但近年来,电热、光等在法律上属于可支配物的物权乃至物权的权利的成立也得到了认可。

#[2]10我国台湾地区学者一般也认为,物是指除身体之外,能够为人力所支配,独立满足人类社会生活需要的有体物及自然力[3]208。

我国立法机关在制定物权法的过程中,是制定物权法或财产法,学者之间有过争议。

郑成思从财产关系的本质出发,主张制定财产法而非物权法[4]。

有的认为,民法总则并没有有效地担负起区分财产权和人身权的作用,对财产权利体系也缺乏科学的立法整合,因此应当制定财产法而非物权法[5]。

有的认为,由于财产形式的多元化、财产权利的综合性的存在,使得德国式的二元财产权体系产生了理论上的危机,因此必须在物权和债权二元体系之外找到一个可以涵盖所有财产形式的元概念,主张制定财产法而非物权法[6]。

王利明认为,物权法主要还是调整因有体物设立和变动所发生的各种关系,而不应当确定和保障所有的无形财产,无形财产可以交由知识产权法调整[7]28。

如果采用财产权概念,将民法人身权以外的全部内容都囊括其中,物权法、合同法、知识产权法等都将包括其中,从而冲击民法原有的体系[8]258。

最终立法机关采纳了后者的意见,制定了 物权法。

受体系的限制,物权的客体,除法律规定权利作为物权客体的情形,就只能是有体物,然而,该法第50条又规定,无线电频谱资源属于国家所有,显然已经突破了 物权法的体系约束。

这种体系上的混乱,只能通过采用目的性扩张的方法,仿各国(地区)立法或学说,从宽解释物的范围予以消除。

其实,司法实践已经远远地走在了立法的前面。

最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第1条已经认定, 刑法第264条所规定的盗窃公私财物,∀包括(盗窃)电力、煤气、天然气等#。

我们应当记住的是, 物权法规定的各种物权,尽管主要是以有体物为对象,因此该法第2条第2款关于物的定义大致不错,但是,∀对&物∋这个基准客体怎样下定义,不是物理学上的问题,也不是逻辑学上的问题,而是合理性的问题#[9]226。

(三)财产所有权中的∀财产#概念使用不当我国立法文件在使用财产一词时,十分随意。

民法通则第71条:∀财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。

# 物权法第45条沿用了这种观点。

公司法第3条:∀公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。

# 婚姻法第17条:∀夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,归夫妻共同所有:工资、奖金;生产、经营的收益;知识产权的收益;继承或赠与所得的财产,但本法第18条第3项规定的除外;其他应当归共同所有的财产。

# 继承法第3条:∀遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产,包括:公民的收入;公民的房屋、储蓄和生活用品;公民的林木、生畜和家禽;公民的文物、图书资料;法律允许公民所有的生产资料;公民的著作权、专利权中的财产权利;公民的其他合法财产。

# 民法通则和 物权法作为民事基本法,在财产外延的界定上,与后面的几部法律是有矛盾的:财产是否限于有体物?什么是财产,我们发现在各国立法与学说中并没有一致的意见。

荷兰民法典第三编第1条:∀财产包括所有的物和所有的权利。

#这种关于财产的界定和法国一致,采广义物的观念。

越南民法典第163条:∀财产,包括有体物、金钱、有价证券和财产权利。

#该规定并无新意,因为有价证券表彰的仍然是财产权利。

德国民法典并没有对财产进行定义,拉伦茨认为∀财产是一个综合体,即各种权利的总和,并和特定的人相联系,而这个人就是财产的持有人#[10]410。

美国学者辛格认为:∀财产涉及到人与人之间有关可用金钱估价的资源的控制和处分的法律关系。

#这种资源并不限于有体物[11]2。

这两种观点都论及财产的外延和财产的本质,有一定的合理性。

梅迪库斯则认为,∀对财产无法作出某种概括性的定义#[12]889。

我们认同梅迪库斯的看法,因为对财产进行界定,几乎存在同样的问题:重复定义,即以∀财产性#限定权利的范围,将人身权利排除在外,但财产本身就有待界定。

或许我们可以用∀具有经济价值#的有体物或权利来给财产划一个界线,但是, 日本民法典第399条告诉我们,∀虽不能用金钱估算者,亦可以之作为债权的标的#,即财产并非都是可以用金钱估算的。

另外,财产应当是一个开放的概念,新的财产形式层出不穷。

比如,网络游戏玩家的∀装备#,也具有财产属性,为虚拟财产[13]。

虽然我们放弃了给财产进行定义的努力,但有一点是可以肯定的, 物权法第45条所谓的财产所有权,用语不当,结合该法第39条的规定,其∀财产#应当作限缩解释,限定为有体物(包括动产、不动产)及法律上可以支配的自然力。

否则,就可能发生梁慧星先生所批评的:物权和债权不分,有体物权利与无体物权利不分,∀不仅有动产、不动产的所有权,还会有债权的所有权,知识产权的所有权。

仅一个所有权的概念,将囊括尽一切民事权利#[14]。

二、善意在我国民事立法中, 物权法是第一部大量使用∀善意#一词的法律文件。

善意的判断,关系到当事人双方利益的平衡和交易安全的保护,不可不慎。

先看法律规定:物权法第24条:∀船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。

#第106条第1款:∀无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:受让人受让该不动产或者动产时是善意的%%#第129条:∀土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让,当事人要求登记的,应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记;未(45(内江师范学院学报第25卷第7期经登记,不得对抗善意第三人。

#第158条:∀地役权自地役权合同生效时设立。

当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。

#第188条:∀以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。

#第243条:∀不动产或者动产被占有人占有的,权利人可以请求返还原物及其孳息,但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。

#上述规定,可以区分为两种情况:一是物权变动与善意第三人保护。

属于这种情形的是第24条、106条、129条、158条、188条等)。

二是善意的无权占有人的保护。

属于这种情形的是第243条。

(一)善意的判断1 物权变动与善意第三人保护(1)物权变动登记对抗与善意第三人保护。