武汉大学名师名校讲义【学习笔记系列】国际公法5

第十二章外交和领事关系法第一节外交关系概述中国大陆驻洛杉矶总领馆紧急处理中国公民在美遭遇车祸案2009年1月30日，一辆载有中国游客的中巴在美国亚利桑那州西北部行驶至胡佛水坝附近不幸发生车祸，车上15人全部为中国公民，6人遇难，9人受伤。

同车美籍华人导游遇难，司机受伤。

中国驻洛杉矶总领馆获悉后，第一时间向有关部门核实情况，并要求美方全力救治伤员，尽快核实身份、调查事故原因、妥善处理遇难者善后事宜。

总领馆同时迅速启动领事保护应急机制，成立前方工作组、后方组、新闻组和后勤保障组等临时部门，连夜开展工作，了解详情，看望伤员。

工作组随后赶赴拉斯维加斯，与各有关部门紧急会商，要求全力救治伤员，妥善保管死者遗体遗物，协助伤者认领财物。

美国有关各方给予了积极配合协助，中国驻美大使馆、总领馆对伤者表示慰问，要求院方全力救治和妥善安置伤者。

伤者对中国政府的关心和总领馆采取的救助行动表示感谢。

一、外交与外交关系外交：国家为实现其对外政策所进行的各种方式的对外交往活动。

外交关系：正式的——双方互派常驻使节半外交——双方互派代办级常驻使节非正式——未建交国家互设联络机构二、外交关系法与《维也纳外交关系公约》概念：用于外交关系领域的国际法原则、规则、制度的总称。

1961《维也纳外交关系公约》1969《特别使团公约》1973《关于防止和惩处侵害应受国际保护人员包括外交代表的罪行的公约》1975《维也纳关于国家在其对国际组织关系上的代表权公约》中国大陆1975年加入并提出保留。

第二节外交机关和外交人员外交机关：一国借以与另一国或其他国际法主体保持与发展外交关系的各种机关。

一、国内外交机关1.国家元首：对外关系上的最高机关和国家最高代表。

总统、主席、皇帝、国王、苏丹、大公、埃米尔等职权：派遣和接受外交使节、批准和废除条约、宣布战争状态和媾和、参加国际会议2.政府：对外关系的领导机关行政院、国务院、内阁等，美国总统既是国家元首，又是政府首脑职权：领导外交工作，同外国政府或国际组织的代表谈判、签订条约，签发某些外交代表的全权证书，任免一定等级的外交人员。

3.外交部门：对外关系的主管机关外交部、外务省、国务院（美国）职权：领导和监督驻外代表机关及其活动，与驻外代表机关保持经常联络，与外国或国际组织使团保持联系和进行谈判，保护本国及其公民在国外合法权益。

国家元首、政府首脑、外交部长在国外时，享有完全的外交特权和豁免。

但不能滥用特权，否则主权国家没有义务允许其停留。

1967年，法国总统戴高乐在加拿大进行正式访问时发表的演说被认为支持魁北克省分离主义，是对加拿大内政的干涉，于是戴高乐不得不终止访问。

1987年4月，美国司法部宣布，由于奥地利总统瓦尔德海姆在二战期间的活动，美国将其列入禁止以私人身份进入美国的人的名单。

这是比较罕见的一国采取正式行动禁止一个友好国家的元首进入其领土。

二、外交代表机关——使馆（一）外交关系和使馆的建立——国家之间的协议，各国依照主权原则自行决定（二）使馆的职务在接受国中代表派遣国；于国际法许可之范围内，在接受国保护派遣国及其国民的利益；与接受国政府办理交涉；以一切合法手段调查接受国之状况及发展情形，向派遣国政府具报；促进派遣国与接受国间友好关系及发展两国经济、文化、科学关系；（三）使馆人员的类别1. 外交代表使馆馆长：大使、公使、代办外交职员：参赞、武官、秘书、专员等2. 行政和技术职员：译员、会计、打字员、无线电技术人员等3.事务职员：司机、厨师、传递员、信使、维修工、清洁工等（四）使馆馆长的等级1、向国家元首派遣之大使或教廷大使，以及其他同等级位之使馆馆长2、向国家元首派遣之使节、公使或教廷公使3、向外交部长派遣之代办（区别于临时代办，是大使、公使、代办缺位时暂时代理馆长职务的外交人员）国家之间商定交换何种等级的使馆馆长在优先地位及礼仪事项上起作用（五）使馆人员的派遣和接受1、使馆馆长、陆、海、空军武官的派遣，需事先征求接受国同意；接受国无需说明不同意的理由2、自由派遣其他使馆职员3、宣告为不受欢迎或不能接受（六）使馆人员职务的终止1、任期届满2、召回3、外交关系断绝4、革命后出现新政府三、特别使团是国家或其他国际法主体，经另一国或另一国际法主体同意，派往该国或该主体执行特定任务的临时使团。

1、执行特定任务的临时性使团2、不以外交关系和领事关系的存在为条件3、国际组织也可派遣外交使团四、外交团是驻在一国首都的各外国使馆馆长、馆员和其他外交人员的总称。

成员包括各国使馆馆长、馆员、家属。

团长由到任最早、等级最高的使馆馆长担任。

不是外交代表机关，不具有任何法律职能，主要是在外交礼仪方面发挥作用五、国家派驻国际组织的常驻使团成员国的常驻使团、非成员国的常驻使团六、国际组织的常驻使团第三节外交特权与豁免1956年至1971年，美国在匈牙利的大使馆给予明曾蒂主教以外交庇护；1966年，英国在加纳的使馆给予宾先生以外交庇护；1973年，智利的阿连德总统因政变被推翻后，瑞典和其他一些国家的大使馆给予数百名智利避难者以外交保护。

这些事例使得有人认为，如果有迫切的人道理由，大使馆有权对避难者行使外交保护。

但是外交庇护本质上是侵犯国家主权、干涉一国内政的行为，现代国际法从未给予承认。

使馆不得将外交庇护用作与其职务不相符的用途是派遣国对接受国的一项绝对义务。

一、外交特权与豁免的概念、根据概念：按照国际习惯或有关协议，在国家间互惠的基础上，主要是为一国外交代表机关及其人员在驻在国能够有效执行职务，而由驻在国给予的特别权利和优惠待遇。

理论依据：治外法权、代表性说与职务需要说法律根据：不在于给予个人以利益而在与确保代表国家之使馆能有效执行职务二、使馆的特权与豁免1、使馆馆舍绝对不得侵犯2、使馆档案及文件绝对不得侵犯3、通讯绝对自由4、行动及旅行自由5、免纳捐税、关税6、使用国旗和国徽三、使馆人员的特权与豁免（一）外交代表的特权与豁免1、人身不可侵犯不受任何方式的逮捕或拘禁受特别尊重和保护2、寓所、文书、信件、财产不可侵犯3、管辖的豁免：刑事、民事和行政管辖豁免，作证义务的豁免（派遣国同意及个人愿意除外）4、免纳捐税5、免除关税和行李免受查验6、其他特权与豁免（二）使馆其他人员的特权与豁免：区别接受国国民与非国民（三）外交特权与豁免的开始与终止：一般始自就任时，终于离任时（四）使馆人员在第三国的地位：不可侵犯权和相应的豁免四、外交代表机关及其人员对接受国的义务1、尊重接受国法律规章2、不干涉接受国的内政3、使馆馆舍不得用于与国际法所规定的使馆职务不相符合的用途4、外交代表不应在接受国内为私人利益从事任何专业或商务活动五、中国大陆外交特权与豁免条例条例与《维也纳外交关系公约》的规定基本一致；某些规定更加明确具体第四节领事关系法1992年，美国弗吉尼亚州以涉嫌谋杀罪逮捕了一名巴拉圭公民布里尔德，判处死刑，定于1998年4月14日执行。

有关法院以国内法中的“程序缺失”为由否决其上诉、申请人身保护令等。

其间，美国弗吉尼亚州既未告知其依据《维也纳领事关系公约》所享有的权利，也未将此事通知巴拉圭驻美领事馆，以至于巴方到1996年才从自身渠道获悉此事。

1998年4月3日，巴拉圭以美方违反《公约》为由，向国际法院提起诉讼，美国在案件进程中承认自己的确违反了公约所规定的义务，并向巴方道歉。

但由于死刑已经执行，巴方决定不再继续诉讼，本案未能进入实质审理阶段。

一、概述（一）领事与领事关系概念：一国根据与他国达成的协议，相互在对方一定地区设立领事馆和执行领事职务所形成的国家间的关系。

领事是国家间关系领事关系与外交关系有联系、有区别：代表性、职能与活动范围、特权及豁免（二）领事关系法与《维也纳领事关系公约》二、领事关系的建立和领事馆的设立：以国家间协议为之三、领事职务保护派遣国及其国民的利益增进和发展友好关系调查和报告发给护照及旅行证件帮助及协助派遣国国民担任公证人、民事登记员及类似职司监督、检查、协助具有派遣国国籍的船舶、航空器及航行人员其他职责四、领馆人员1.类别：领事官员、领事雇员、服务人员2.等级：总领事、领事、副领事、领事代理人3.领馆人员的委派与接受：领馆馆长由派遣国委派，由接受国承认准予执行职务其他领馆人员，由派遣国自由委派4.领馆人员职务的终止五、领事特权与豁免（一）领馆的特权与豁免1.领馆馆舍不受侵犯：在一定限度内，公用部分；灾害时推定馆长已同意；可以为国防公共用途征用。

2.领馆档案及文件不得侵犯3.通讯自由4.行动自由5.与派遣国国民通讯联络6.免纳捐税、关税7.使用国旗、国徽（二）领馆人员的特权与豁免1.人身不得侵犯：犯严重罪行的领事官员，依照接受国主管司法机关裁判，予以逮捕、监禁或对其人身自由加以限制。

2.管辖豁免：两类民事诉讼不能免除管辖3.作证义务免除：除法定情形外，领馆人员得被请在司法或行政程序中到场作证。

4.免除捐税、关税，免受查验5.其他特权与豁免六、领馆及其人员对接受国的义务1.尊重接受国法律规章2.不干涉接受国内政3.领馆馆舍不得用于与国际法所规定的领馆职务不相符合的用途4.领事官员不应在接受国内为私人利益从事任何专业或商务活动七、中国大陆领事特权与豁免条例：主要内容与《维也纳领事关系公约》基本一致，在某些方面新规定或必要补充第五节保护外交人员安全的法律制度一、侵害应受国际保护人员罪的定义和特征1.谋杀、绑架应受国际保护人员2.暴力攻击其公用馆舍、私人寓所、交通工具，因而可能危及人身或自由3.威胁进行这类攻击4.企图进行任何此类攻击5.参与任何这类攻击二、控制侵害应受国际保护人员的国际法机制1.界定侵害应受国际保护人员罪的国际犯罪性质和行为2.国家有依法预防、禁止、惩治侵害应受国际保护人员罪的国际合作义务是国内法上的犯罪（中国台湾《刑法》危害国交罪）管辖权或引渡或起诉防止侵害罪行司法合作引渡合作第十三章条约法第一节概述一、条约的定义1969《维也纳条约法公约》第二条：条约是国家间所缔结而以国际法为准之国际书面协定，不论其载于一项单独文书或两项以上相互有关之文书内，亦不论其特定名称为何。

For the purpose of the present Convention:“Treaty” means an inter national agreement concluded between States in written form and governed by international law, whether embodied in a single instrument or in two or more related instruments and whatever its particular designation.特征：主体是国际法主体，包括国家之间、国际组织之间、国家与国际组织之间，个人和法人不含；标准是国际法，但受到国内法支配；内容是国际法主体的权利义务，区别于单纯的政治宣言（不包含具体权利义务则不是条约）；一般以书面形式（不完全否认口头条约）。