2019法考讲义-第03节 考题点评班 刑法 违法构成要件(1)-杨艳霞

第五章　违法构成要件

本章考查情况统计表（2008—2017）

考点考查次数大致分值考查概率涉及法条构成要件要素3730%无

不作为犯罪1011100%无

危害结果2220%无

因果关系1020100%无

考点一　构成要件要素

关于构成要件要素，下列哪一选项是错误的？（2014/2/4）1

A．传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”是规范的构成要件要素、客观的构成要件要素B．签订、履行合同失职被骗罪中的“签订、履行”是记述的构成要件要素、积极的构成要件要素

C．“被害人基于认识错误处分财产”是诈骗罪中的客观的构成要件要素、不成文的构成要件要素

D．“国家工作人员”是受贿罪的主体要素、规范的构成要件要素、主观的构成要件要素

考点二　不作为犯罪

1．丁是精神病人，甲之妻郭某系丁的监护人。一日，二人到丁父母家吃饭时，丁和其父母争吵，丁拿起菜刀将其父母砍死（实际未死），郭某未制止、未呼救也未报警，而是关了门走了。丁父母流血休克而亡。郭某事后还洗了丁的血衣，事后证明丁当时精神病发作没有责任能力。问：郭某是否构成不作为的故意杀人罪？郭某是否构成帮助毁灭证据罪？（2018年客观题试卷一）2

【答案解析】郭某作为丁的监护人，有制止丁杀人的法定义务。其既不阻止、也不报警、也不救治，构成不作为的故意杀人罪。其既然构成故意杀人罪，那么她清洗丁的血衣的行为就是给自己的犯罪毁灭证据，不构成帮助毁灭证据罪。

2．关于不作为犯罪，下列哪一选项是正确的？（2016/2/1）3

A．“法无明文规定不为罪”的原则当然适用于不作为犯罪，不真正不作为犯的作为义务必须源于法律的明文规定

B．在特殊情况下，不真正不作为犯的成立不需要行为人具有作为可能性

1答案：D

2答案：郭某作为丁的监护人，有制止丁杀人的法定义务。其既不阻止、也不报警、也不救治，构成不作为的故意杀人罪。其既然构成故意杀人罪，那么她清洗丁的血衣的行为就是给自己的犯罪毁灭证据，不构成帮助毁灭证据罪。

3答案：D

C．不真正不作为犯属于行为犯，危害结果并非不真正不作为犯的构成要件要素

D．危害公共安全罪、侵犯公民人身权利罪、侵犯财产罪中均存在不作为犯

【陷阱点拨】考生对本题的异议主要集中在选项A上。大家认为所有的犯罪都应该符合罪刑法定原则，因此不真正不作为犯的作为义务必须源于法律的明文规定。这是混淆了犯罪构成和义务来源。每个犯罪的犯罪构成都应该是法律明文规定的，但是作为义务的来源不一定是法律明文规定的。

3．关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？（2015/2/52）1

A．儿童在公共游泳池溺水时，其父甲、救生员乙均故意不救助。甲、乙均成立不作为犯罪

B．在离婚诉讼期间，丈夫误认为自己无义务救助落水的妻子，致妻子溺水身亡的，成立过失的不作为犯罪

C．甲在火灾之际，能救出母亲，但为救出女友而未救出母亲。如无排除犯罪的事由，甲构成不作为犯罪

D．甲向乙的咖啡投毒，看到乙喝了几口后将咖啡递给丙，因担心罪行败露，甲未阻止丙喝咖啡，导致乙、丙均死亡。甲对乙是作为犯罪，对丙是不作为犯罪

4．关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？（2013/2/51）2

A．船工甲见乙落水，救其上船后发现其是仇人，又将其推到水中，致其溺亡。甲的行为成立不作为犯罪

B．甲为县公安局长，妻子乙为县税务局副局长。乙在家收受贿赂时，甲知情却不予制止。甲的行为不属于不作为的帮助，不成立受贿罪共犯

C．甲意外将6岁幼童撞入河中。甲欲施救，乙劝阻，甲便未救助，致幼童溺亡。因只有甲有救助义务，乙的行为不成立犯罪

D．甲将弃婴乙抱回家中，抚养多日后感觉麻烦，便于夜间将乙放到菜市场门口，期待次日晨被人抱走抚养，但乙被冻死。甲成立不作为犯罪

5．关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？（2010/2/52）3

A．甲在车间工作时，不小心使一根铁钻刺入乙的心脏，甲没有立即将乙送往医院而是逃往外地。医院证明，即使将乙送往医院，乙也不可能得到救治。甲不送乙就医的行为构成不作为犯罪

B．甲盗伐树木时砸中他人，明知不立即救治将致人死亡，仍有意不救。甲不救助伤者的行为构成不作为犯罪

C．甲带邻居小孩出门，小孩失足跌入粪塘，甲嫌脏不愿施救，就大声呼救，待乙闻声赶来救出小孩时，小孩死亡。甲不及时救助的行为构成不作为犯罪

1答案：ACD

2答案：BD

3答案：BCD

D．甲乱扔烟头导致所看仓库起火，能够扑救而不救，迅速逃离现场，导致火势蔓延财产损失巨大。甲不扑救的行为构成不作为犯罪

考点三　危害结果

1．关于危害结果，下列哪一选项是正确的?（2017/2/2）1

A．危害结果是所有具体犯罪的构成要件要素

B．抽象危险是具体犯罪构成要件的危害结果

C．以杀死被害人的方法当场劫取财物的，构成抢劫罪的结果加重犯

D．骗取他人财物致使被害人自杀身亡的，成立诈骗罪的结果加重犯

2．关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的？（2008/2/1）2

A．甲男（25岁）明知孙某（女）只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。甲的行为没有造成危害后果

B．警察乙丢失枪支后未及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。乙的行为没有造成严重后果

C．丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。丙的行为造成了危害后果

D．丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。丁的行为没有造成危害后果【答案解析】本题考查危害后果的认定。一个行为是否有刑法上的危害后果，不是由当事人决定的，而是由法律决定的，是法律根据需要保护的法益决定的。

1答案：C

2答案：A