第二章 合同法(4)

四、违约的救济方法 违约救济是指一个人的合法合同权利 被他人侵害时，法律授予受损害一方 的一定补偿．
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（一）要求履行（实际履行） 1.含义 有两重意思，一是指债权人要求债务 人按合同的规定履行合同；二是指债权人 向法院提起实际履行之诉，由执行机关运 用国家的强制力，使债务人按照合同的规 定履行合同. 2.各国规定 3.通则
(一) 因不可抗力致使不能实现合同目 的的; (二) 在履行期限届满之前,当事人一方 明确表示或者 以自己的行为表明不履 行主要债务; (三) 当事人一方迟延履行债务,经催告 后在合理期限内仍未履行; (四) 当事人一方迟延履行债务或有其 他违约行为致使不能实现合同目的的; (五) 法律规定的其他情形.
3.一般效果
大陆法认为，解除合同使合同自始无 效。双方恢复原状，无法返还的， 补偿代价。美国相同。 英美法认为，解除合同只是使未履行 的义务不再履行。原则上不产生返 还，可提起“按所交价值偿还 ”。
（五）损害赔偿 各国法律都认为，损害赔偿是对违约的一 种必不可少的救济办法。
大陆法认为，必须具备3个条件，即 1.必须要有损害的事实； 2.必须有归责于债务人的原因； 3.损害发生的原因与损害之间必须有因果关系。 英美法则认为，只要一方当事人违反合同，对方 就可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无 过失为条件，也不以是否发生实际损害为前提。
2.担保warranties
如果一方当事人违反了合同的次要条款， 即担保，对方不能解除合同只能要求赔 偿损失。
3.中间性条款
中间性条款即有别于“条件”与“担保” 的条款。一方当事人违反这类条款时， 对方能否解除合同，须视违约的性质及 其后果是否严重而定。
（二）美国法的重大违约与轻微违约 （三） <公约>的根本违反合同与非根本违 反合同
（二）修补和替代 （三）终止合同（解除合同） 1.概述 2.可以终止合同的情形
• 德、法国法规定:债务人不履行合同， 债权人就有权解除合同。 • 英国法规定:当事人一方违反条件时对 方可解除合同。 • 美国法规定:当事人一方有重大违约时 对方可解除合同。 • 中国《合同法》９４条规定:有下列情 形之一的，当事人可以解除合同。
• 四、违约
(一)、违约的归责原 则
• △ 大陆法采取过错责任原则 • △ 英美法采取无过错责任原则
• 大陆法规定，合同债务人只有当存在着可 以归责于他的过失时才承担违约的责任。即如 果仅仅证明债务人没有履行合同义务，还不足 以构成违约，必须同时证明或推定债务人的行 为有某种可以归责于他的过失时，才能使其承 担违约的责任。 英美法认为，只要允诺人没有履行其合同义 务，纵使他没有任何过失，只要他没有法定的 理由，也构成违约。
△ <通则>采取无过错责任原则
• (二)、违约的分类
（一）英国法的违反条件与违反担保
1.条件conditions 如果一方当事人违反了条件，对 方有权解除合同并要求赔偿损失。 在商务合同中，关于履约的时间、 货物的品质及数量等条款都属于合 同的条件。至于合同中有关支付时 间的规定，除当事人另有约定，一 般不作为合同的条件。
一国际货物买卖合同规定，卖方 应于7月至8月装运一批普通肉鸡 （冻鸡），但实际上卖方的装运日 期比合同规定的期限晚了一星期。 在这段时间，普通肉鸡的市场价格 并没有发生什么变化，销售情况亦 正常。问：卖方的延迟交货属违约 吗？
• 结论：在普通肉鸡案下，卖方迟 延交货就不能认为是根本违反合 同，而应视为非根本违反合同， 其法律后果是买方不得撤消合同， 不得退货 , 但可以就卖方迟延交 货造成的损失（例如买方被迫进 行替代交易的费用等）要求赔偿。
（1）根本违反合同
公约25条规定“一方当事人违反合同的结 果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际 上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即 为根本违反合同。除非违反合同的一方并不预 知而同样一个同情达理的人处于相同情况中也 没有理由预知会发生这种结果。” 一方根本违反合同的，另一方可以解除合同并 要求损害赔偿。
（2）非根本违反合同
圣诞火鸡案
• 买方从国外进口一批供圣诞节出售的火 鸡，卖方交货时间比合同规定的期限晚 了一个星期。由于圣诞节已过，火鸡难 以销售，使买方遭受重大损失。在这种 情况下，卖方延迟交货可以认为是根本 违反合同，买方有权撤消合同，拒收迟 交的货物，同时可要求损失赔偿。
• 普通肉鸡案
•
圣诞火鸡案V.普通肉鸡案
1.有损害存在 2.损害是严重的，实质上剥夺了另 一方期待的利益 3.损害后果可以预见
（四）合同通则的根本不履行与非根本不履 行 1.实质上剥夺了另一方期待的利益 2.合同实质内容的严格履行 3.有意不履行 4.不能信赖未来的履行 5.不相称（disproportionate）的损失
（六）违约金 1.概述
违约金指以保护合同履行为目的，由双方 当事人事先约定，当债务人违反合同时， 应向债权人支付的金钱。 性质：德国法认为具有惩罚性其他国家均 认为只是预先约定的损害赔偿金而已。
2.法律规定 （1）大陆法 （2）英美法 （3）通则
（七）禁令(injunction)
禁令是英美法采取的一种特殊的救济方 法，它是指由法院作出禁令，强制执行合 同所规定的某种消极义务，即由法院判令 被告不许做某种行为．在涉及商标权、专 利权时常用。 禁令只适用于下列两种情况： （１）采用一般损害赔偿的方法不足以 补偿债权人所受的损失.如演员同时在两 个剧院演出 （２）禁令必须符合公平合理的原则.
案例分析
• 有一份 CIF 合同，出售一批大米，合同 规定重量为5000吨，卖方可以按此合同 规定的重量多运或少运百分之五，事后 卖方实际交货的重量比合同规定的许可 限度少50公斤，买方以交货数量违反合 同为理由，拒绝收货，并要求卖方退回 他已付的货款。试问：根据公约的规定， 卖方有无拒收货物的权利，为什么？