香港隐私权保护制度给我们的启示

香港隐私权保护制度给我们的启示
夏利民
随着经济全球化和资讯科技的发展，社会更加自由和开放，作为重要人权的隐私权保护也越来越受到关注，凸显其重要性。

香港作为国际化的大都市，表现出的高度自由和开放已是不争的事实，而香港对尊重和保障公民隐私权所作出的法制努力，却为中国大陆相关法制的完善提供了较好的法律借鉴。

一、隐私权的定义及其功能
自从美国学者塞缪尔·D·华伦与路易斯·D·布兰帝斯在哈佛大学《法
学评论》上发表的《隐私权》论文中首先使用隐私权（the right of privacy）一词以来，得到了许多学者的赞同，但它的定义是什么，迄今为止却没有一致的定论，既使在最初承认隐私权的美国，也没有统一的说法。

香港法学界更多地提及或引用的是美国学者露芙·嘉韦逊（Ruth Gavison）和威廉·普罗索（William Prosser）的观点。

露芙·嘉韦逊认为，当他人取得某人的资料，或注意他的行为，或接近他，都会令该人失去隐私。

她由此推论隐私权的概念是由三个各自独立但又互有关联的要素组合而成：（1）保持秘密的权利（关乎某人的资料在多大程度上被人知悉）。

任何人如不能控制关于他自己的、不在公共领域内予人知悉的资料的发布或使用情况，他可以称得上已失去了隐私。

（2）隐藏身份的权利（关乎某人在多大程度上成为他人注意的对象）。

当一个人成为众人注意的对象，他便会失去隐私。

即使没有关于他的新资料被人知悉，单是成为他人注意的对象已令他失去隐私。

（3）离群独处（关乎他人可以在多大程度上接近一个人）的权利。

当他人接近某人时，某人便会失去隐私；除了因为他人可因此而取得关于该人的资料之外，还因这样减低了该人所享有的独处感觉①。

威廉·普罗索则在研究美国法院那些确认有隐私权存在的各项判决之后，得出的结论是侵犯隐私权“包含对原告人四种不同权益作出侵犯的四种不同行为，它们的共通点除了是共用同一个名词和关乎干涉原告人……‘不受干涉’的权利之外，便别无其他共通点。

②”他对这四种侵权行为描述如下：（1）侵扰原告人的隔离或独处境况，或干扰他的私人事务。

（2）公开披露与原告人有关并令他尴尬的私人事实。

（3）使原告人被公众错误理解的宣传。

（4）挪用原告人的姓名或肖像为被告人谋取私利。

可见，香港学者认同的隐私权都涉及这三个方面：（1）个人私生活情况，指个人日常生活、社交活动、夫妻间性生活等一切个人的、与公益无关的、私人不愿公开的活动和事实。

（2）个人私生活领域，指个人居所、个人书包、旅客行李等私人空间。

（3）个人数据资料，指有关个人的身体状况、收入、档案资料、年龄、电话号码等情报资料和资讯。

隐私权就是公民依法享有个人私生活情况、个人私生活领域和个人数据信息不受他人非法干扰、侵扰、获悉或披露的权利。

侵犯隐私权的行为不只属于一种侵权行为，而是含括了上述三种侵权行为，侵害三种不同利益，只是以统一的隐私权侵害为名罢了。

隐私权的实质在于，公民对个人生活秘密或个人私事自由地决定是否与外界勾通或何时、何地以何种方式与外
界勾通，它深入到个人日常生活的细节和内心世界来保护公民的人格和精神状态，因而是一种高层次的人格权。

任何人相对于他人的隐私权，都负有不得侵害的义务，违反此项义务，造成权利人隐私权的侵害，就应当承担法律责任。

对于隐私权的功能，香港学者认为，隐私权是实现自主、个人成长及精神健康等个人目标的关键；同时，隐私权的保护对于推动民主进程，维护公共利益，也有重要意义。

首先，保障隐私权，就是保障个人的自主权，达致个人自主是发展和维护个人独特性格的必备条件，它可以纾缓为满足他人期望而承受的压力。

个人的隐私如受侵犯，会威胁到这项个人自主权。

藉着侵入一个人的“内心世界”从而探知其秘密，入侵者可以使该人受到嘲笑和侮辱，并令该人受入侵者支配③。

因此，人类对于不受他人操纵或支配的诉求，可藉保障隐私权而获得满足。

其次，保障隐私权，有助于个人成长和精神健康。

隐私使个人可以毋须顾忌其他人的不悦或敌意而思考及确立自己的见解，可以使人们毋须摒弃自己心中的理念而同一个与他持不同意见的人交往，有助于建立和维系良好的人际关系。

同时，由于每个人都在社会生活中扮演一连串不同的、甚至互相矛盾的角色，因而令很多人精神紧张。

隐私也可以使个人的情绪得以宣泄，保持身心健康。

它让人们享受私人的时间，“有机会除下面具歇息，否则，永无休止地‘做’人，会使人陷入崩溃。

④”
再次，保障隐私权，有助于发展民主政制。

隐私权除了在达成个人理想方面符合个人利益之外，还符合推动民主发展这项社会公共利益。

隐私权使公民乐于就社会问题作出判断和表达意见，从而鼓励公众参与政治事务。

它是建立民主政制的要素，不仅是因为隐私有助于人民行使自主权，还因为它增加了人民进行政治活动的自由度：“这方面的自由需要隐私，因为人们必须有权把他们投下的选票、他们讨论政治的内容及他们的人际网络保密，才可充分行使他们的自由。

要是这个过程所必需的隐私没有保障，整个民主进程便会受到不利影响。

”所以，“保障隐私会为香港营造一个有利的环境，使香港可以按照《香港特别行政区基本法》的规定朝着更为民主的方向发展。

⑤”
二、隐私权的保护体系及主要内容
香港隐私权的保护是集国际公约、基本法、人权法案、条例及普通法判例为一体的法律体系，它们共同构成较为完备的保护隐私权的法律制度。

1、《公民权利和政治权利国际公约》
香港是《公民权利和政治权利国际公约》的签署成员。

该公约第17条的规定：“任何人的私生活、家庭、住宅或通信不得加以任意或非法干涉，他的荣誉和名誉不得加以非法攻击。

”“人人有权享受法律保护，以免受这种干涉或攻击。

”由此看出，《公民权利和政治权利国际公约》明确要求香港政府承担保障隐私权的责任。

香港政府有责任制订法例和采取其他措施，以维护隐私权和制止干涉隐私权的行为。

根据该公约成立的人权委员会也认为，政府应该为每一个人提供法
律保护，使他们不受所有的任意或非法的干涉，不论有关的干涉来自自然人、法人或政府机关。

这里的“法律保护”，是指除了在刑法方面作出规范之外，还须在私法和行政法方面制定措施。

《公民权利和政治权利国际公约》的规定因为《香港特别行政区基本法》的实施而具有了宪法地位。

《香港特别行政区基本法》第39条规定：“《公民权利和政治权利国际公约》……适用于香港的有关规定继续有效，通过香港特别行政区的法律予以实施”。

因此，《公民权利和政治权利国际公约》关于隐私权的规定，也就成为香港隐私权保护的重要依据。

2、《香港人权法案》
香港1991年颁布的《香港人权法案》第14条复制于《公民权利和政治权利国际公约》第17条的规定，但《香港人权法案条例》第7条规定，该条例只对政府及所有公共权力机关和代表政府或公共权力机关行事的人具有约束力，所以《香港人权法案》对市民与市民之间的关系不会有直接影响，而且《香港人权法案》第14条所定的隐私权所涵盖的范围，较比《公民权利和政治权利国际公约》第17条要窄。

不过，根据《香港人权法案条例》第6条的解释，只要违反或触犯隐私权的是政府和公共权力机关，有关人士便可以侵犯《香港人权法案》所保障的隐私权作为理由提起诉讼。

可见，《香港人权法案》规定的隐私权，保障个别市民的隐私不受政府和公共权力机关侵犯，但有关保障并没有延伸至私人作出的侵犯。

3、《香港特别行政区基本法》
根据《香港特别行政区基本法》第39条规定，香港政府有责任通过特区的法律实施《公民权利和政治权利国际公约》的条文，所以必须制定相应的法律使该公约得以落实。

由于中国已承诺负责提交关于香港就实施该公约所确认的权利而采取的措施的报告，所以香港实施公约条文的情况将会继续受到国际社会的监察。

如果通过香港的法律没有落实第17条的规定，则不但违背《香港特别行政区基本法》，而且还会在联合国人权委员会审议中国提交的报告时受到批评。

《香港特别行政区基本法》本身也有保障隐私权的规定，该法第28条规定：“禁止任意或非法搜查居民的身体、剥夺或限制居民的人身自由。

”第29条补充第28条的规定，将不受任意或非法搜查的保障范围由人身的搜查扩展至居民的“住宅和其它房屋”的搜查。

香港学者认为，法院可将该法第28和29条宽松地解释为赋予香港居民享有个人隐私不被私人或政府无理侵犯的权利。

4、《个人资料（私隐）条例》、
除了《香港特别行政区基本法》、《香港人权法案》和香港就隐私权向国际社会所作出的承诺之外，为了全面保护隐私权，使《公民权利和政治权利国际公约》中有关隐私权的条文得以贯彻，香港政府还制定了《个人资料（私隐）条例》。

1996年12月生效的《个人资料（私隐）条例》，旨在规犯个人资料的收集和使用，保障个人的隐私不被侵犯。

其主要内容有：（1）规定了个人资料收集的原则，要求个人资料须是为了直接与将会使用该等资料的资料使用者的职能或活
动有关的合法目的而收集；要求对个人资料须以“合法及在有关个案的所有情况下属公平”的方法收集。

同时，规定了查阅、更正和核对个人资料的程序。

（2）规定了个人资料的使用及披露的一般原则。

除非资料当事人同意可把其资料作其他用途，否则这些资料只可用于“在收集该等资料时会将其使用的目的”或与此有直接关联的目的。

也即发布这些资料的目的与在收集该等资料的目的相同。

（3）该条例设立了个人资料隐私专员公署，它是独立的法定机构，负责监察和监督《个人资料（私隐）条例》的实施，为遵守条例方面提供宣传和指引，对违反保障资料原则的投诉进行调查，以及对政府部门或法定法团的资料使用者所使用的任何个人资料系统进行视察。

（4）规定了违反个人资料的收集和使用原则的行政救济和民事救济。

前者是指，个人资料被他人在违反保障资料原则的情况下收集或使用，他可要求私隐专员调查。

如经查实，则该专员可向该资料使用者送达执行通知，指示他在指明的期间内“采取该通知所指明的步骤，以纠正导致送达该通知的违法事宜⑥”。

后者是指，如果某人因为有人在违反保障资料原则的情况下收集和或使用其个人资料而蒙受损害，则受害者有权向资料使用者申索补偿。

这里的“损害”还包括对情感的伤害。

（5）为了保障公众利益，包括保安、罪案的防止或侦查、税收及健康方面的利益，资料使用者可获豁免，不受条例所管限。

另外，个人为了消闲的目的，或者只与其私人、家庭或家居事务有关而持有他人的资料，也可获豁免而不受保障资料原则规限。

5、其他法律对隐私权的保障
普通法虽然并没有明确隐私权是一项独立的权利，但如果私生活被侵扰的人能够证明侵扰者的行为足以构成一项公认的侵权行为，受害人便可以据此为诉讼理由，而获得法律救济。

例如，被告人在没有充分理由的情况下进入原告的土地、在该地停留或放置任何物件于该地之上，原告便可以被告人作出侵犯他人土地的侵权行为作为诉讼因由。

如果侵权隐私的行为涉及以实物侵占某人的处所，该项诉讼理由是可以用来保障该处所的业主的隐私权不受侵犯；再如，不适当地干扰他人使用或享用土地的活动的私人妨扰行为、违反保密责任侵害他人隐私权等行为，依普通法判例都可构成侵权行为。

此外，香港《少年犯条例》禁止新闻界揭露与少年法庭的法律程序有关的少年人的行为和地址，或任何刻意导致该等少年人的身份被识别的资料，以保护少年人隐私；香港《刑事罪行条例》则赋予被强奸或猥亵侵犯的受害者以身份保密权；香港《受害人约章》也要求所有涉及刑事审判的工作人员，无论是警务人员抑或司法人员，都须尊重受害者的隐私和保密权。

尽管，香港政府在保护隐私权方面已作出了相当的努力，但随着社会的进步和科技的发展，香港法律界又提出了更高的要求，呼吁进一步完善香港隐私权保障制度。

香港法律改革委员会隐私问题小组委员会在1999年8月发表了《侵犯隐私的民事责任咨询文件》和《传播媒介的侵犯隐私行为咨询文件》。

作为香港隐私权的主要捍卫者和倡议者的个人资料私隐专员公署分别拟备了建议书，供法律改革委员参考。

建议书认为，香港现时的法律并不足以完全有效地对侵犯隐私
行为提供法律补偿，特别是科技发展已对隐私构成新的威胁，应该制订新的法律来配合社会的需要。

因此，一方面建议明确将“侵扰另一人的独处或与外界隔离的境况” 及“公开披露私人事实” 定为两项新的一般的侵权行为，对受侵害者作出民事补偿；并就“在工作地方进行的监视监听活动” 及“在广告中出现的个人资料” 的情况制订保护隐私权的实务守则。

另一方面，基于自发性、有效性、自律性的原则，建议成立“保障隐私报业评议会”的独立组织，以处理传媒侵犯隐私权的问题。

由其负责对投诉的报业侵犯隐私权事宜作出裁决，裁决具约朿力，各成员必须遵守。

同时建议广播事务管理局在其关于节目标准的业务守则内增加不得“在香港播放的节目内出现不当的侵犯隐私行为”和不得有“与供该等节目播放的资料搜集有关的不当的侵犯隐私行为”的内容，以充分隐私权的现行立法和实践。

三、香港隐私权保护制度对我们的启示
香港保障隐私权的立法和实践为中国大陆隐私权法律制度的完善提供了可资借鉴的经验。

首先，完善隐私权保护的法律体系。

目前我国有关隐私权的法律规定比较少，还没有形成完整的法律保护体系。

虽然，《未成年人保护法》第30条规定了：“任何组织和个人不得披露未成年人的个人隐私”。

刑事诉讼法和民事诉讼法中都有对涉及隐私（阴私）内容案件不公开审理的保护性规定。

但作为基本法的《民法通则》并没有对隐私权作出普遍性的规定，这对公民人格权的保护显然是不完备的。

为补救这一立法疏漏，1988年最高人民法院《关于贯彻民法通则若干问题的意见》第140条补充规定了“以书面、口头形式宣扬他人隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。

”1993年最高人民法院在《关于审理名誉权案件若干问题的解答》中明确：“对未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料或以书面、口头形式宣扬他人隐私，致他人名誉受到损害的，按照侵害他人名誉权处理。

”2001年最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定：“违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理”。

由此可见，我国没有把隐私权确立为一项独立的、主要的人格权，只是借助司法解释并通过保护名誉权的方式或以维护公序良俗含括公民的隐私权，采取的是间接保护方法，而隐私权作为独立的民事权利仍缺乏民事基本法的依据。

实践证明，这种间接保护隐私权的方法，一方面必然使大量侵害隐私权但又未造成名誉权损害的侵权行为不能受到法律制裁，与法律的公平、正义相背离；另一方面如前所述侵犯隐私权的行为不只属于一种侵权行为，而是含括了几种侵权行为，侵害几种不同利益，只是以统一的隐私权侵害为名罢了，而2001年最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》将侵害隐私纳入违反公序良俗致人损害的侵权类型中予以规定，因而是不完备、不周密的。

因此，笔者认为，我们应该在宪法、民法典中确认隐私权为公民的一项独立的人格权，对公民隐私权的保护应形成以宪法为核心，以民法典为重点，以刑法、行政法等其它法律法规为辅助的直接保护法律体系。

其次，制定保护隐私权的特别规范。

借鉴香港的立法实践，依据我们的实际情况，在隐私权容易受侵害的一些领域制定保护隐私权的特别规范。

例如，随着计算机网络技术的广泛运用，网络侵犯隐私权的情况颇为突出，对此，我们应该尽快制定专门的《网络个人资料保护条例》，强化对网上个人数据隐私权的保护。

它应包括个人数据收集行为的依据、对个人数据收集过程的规定、个人数据的使用及安全、个人对数据资料的权利、侵权救济及刑事责任等内容。

再如，报刊、广播、电视等媒体侵犯隐私权的情况也时有发生，我们应该制订相应的禁止侵犯公民隐私权的专门规章，对这些传媒的活动予以规制，全面保障公民的隐私权。

（作者系北京师范大学法学院教授）
①R Gavison:《Privacy and the Limits of Law》(1980)89 Yale LJ ,at 433。

②W L Prosser:《Privacy》(1960) 48:3 California Law Review 383 at 389。

③转引自《香港法律改革委员会私隐问题小组委员会咨询文件》，P11。

④A F Westin ：《Privacy and Freedom 》(New York:Atheneum,1968),31-32。

⑤转引自《香港法律改革委员会私隐问题小组委员会咨询文件》，P16
⑥引自香港《个人资料（私隐）条例》第50条（1）。