(法律法规)股权投资融资法律实务

第一章股权投资融资法律服务概述

1.什么是股权投融资

股权投融资是以股权为工具进行投融资活动的行为。是与公司密切相关的。

公司并购一般有股权投融资和资产并购两种形式。

2.股权投融资一般有哪些形式

包括股权转让和增资扩股。股权转让是融资方希望采用的方式，增资扩股是投资方希望采用的方式。

3.律师在企业股权投融资中发挥什么作用，包括哪些主要工作融资方的公司怎么样是重点

（1）收集、分析、了解信息，协助客户做出决策；

（2）提供相关的法律方案和风险防范方案，降低风险；

（3）进行相关操作，确保风险降到最低。

4.律师从事企业股权投融资法律服务应作哪些知识和经验

知识方面：公司法和合同法；

经验方面：公司收购中各个层面的法律问题中特殊的问题。

（法律法规）股权投资融资法律实务。

第二章股权投融资法律实务

一、一般流程

1.投资方与目标公司或其股东进行洽谈，初步了解情况，进而达成投资意向，签订投资意向书。

2.投资方在目标公司的协助下对目标公司的资产、债权、债务进行清理，进行资产评估，对目标公司的管理构架进行详尽调查，对职工情况进行造册统计。律师在这个阶段配合会计师、评估师共同完成调查。

3.投资双方及目标公司债权人代表组成小组，草拟并通过投资实施预案。

4.债权人与被投资方达成债务重组协议，约定投资后的债务偿还事宜。

5.投资双方正式谈判，协商签订投资合同。

6.双方根据公司章程或公司法及相关配套法规的规定，提交各自的权力机构如股东会就投资事宜进行审议表决。（涉及到协议有效性）

7.双方根据法律、法规的要求，将投资合同交有关部门批准或备案。（国内or涉外）

8.投资合同生效后，双方按照合同约定履行资产转移、经营管理权转移手续，除法律另有规定外应当依法办理包括股东变更登记在内的工商、税务登记变更手续。将受让人姓名或者名称，依据约定及受让的出资额记载于目标公司的股东名册。自股东发生变动之日起30日内向工商行政管理部门申请工商变更登记。

二、前期准备

投资预备阶段为投资方初步确定目标公司起至实施投资前的准备期间。律师在投资预备阶段的法律事务有：

1.协助投资方收集目标公司的公开资料和企业资信情况、经营能力等信息，在此基础上进行信息整理和分析，从公司经营的市场风险方面考查有无重大障碍影响投资活动的进行。

（要有跨界的经验，提出更有高度的建议）

2.综合研究公司法、证券法、税法及外商投资等法律法规，对投资的可行性进行法律论证，寻求立项的法律依据。

3.就投资可能涉及的具体行政程序进行调查，例如投资行为是否违背我国投资政策和法律，可能产生怎样的法律后果，投资行为是否需要经当地政府批准或进行事先报告，地方政策对同类投资有无倾向性态度。（整体法律环境）

三、商业决策

律师提供法律意见，提出方案建议。（从法律角度选择投资方案）

四、投资意向

律师在投资双方达成投资意向阶段，应在信息收集和调查的基础上，向委托人提示投资的法律风险并提出风险防范措施，必要时出具法律意见书，并为委托人起草或审查投资意向书。（介于正式与非正式法律文件之间，某些条件下其确定的条款具有法律约束力，只有特别宽泛和不确定的内容只作为意向，不具有法律约束力）

1.保障条款

（1）排他协商条款。（未经收购方同意，被收购方不得与第三方以任何方式再行协商出售或者出售目标公司的股权或者资产，否则，视为违约并承担违约责任。）

（2）提供资料及信息条款。（目标公司向收购方提供其尚未向公众公开的资料信息；目标公司同时注意保密问题）

（3）不公开条款。

（4）锁定条款。（在意向书的有效期间内，收购方可以根据约定的价格购买目标公司的部分或者全部资产或者股权，进而排除目标公司拒绝收购的可能）

（5）费用分摊条款。（无论收购是否成功，双方都可以约定费用的分担问题）

2.附加条款

在投资过程中，为避免目标公司借投资之名套取投资方的商业秘密，作为投资方律师，应在意向书中设定防范此类风险的附加条款：

（1）终止条款。（如果收购双方在某一规定的期限内无法签订收购协议，则意向书丧失效力---保密条款、违约条款等依旧有效）

（2）保密条款。（签订前、签订时约定）

①保密条款适用的对象。（工作人员、律师会计师等中介机构人员，收购关联方、第三方，处于道德要求不得购买）

②保密事项。

③投资活动中双方相互披露的各种资料的保密，通常约定所披露的信息和资料仅用于评估投资项目的可行性和投资对价，不得用于其他目的。

④资料的返还或销毁。

3.稳定性承诺（约束目标公司雇员、公司运作，目标公司管理层进行承诺）

4.进度计划

五、尽职调查

律师应就投资方拟投资的目标公司进行深入调查，核实预备阶段获取的相关信息，以备投资方在信息充分的情况下作出投资决策。律师可以根据实际情况，在符合法律法规的情况下对于调查的具体内容作适当的增加和减少。

1.目标公司基本情况的调查；（目标公司及其子公司）

（1）经营范围；

（2）设立或变更的有关文件；

（3）公司章程；

（4）股东名册及持股情况；

（5）董事会和股东会的决议；

（6）法定代表人的身份证明；

（7）规章制度；

（8）与他人签订的合同；

（9）收购标的是否有担保、诉讼保全等限制转让情况。

2.目标公司相关附属性文件的调查；

（1）有关主管部门的批准文件；

（2）目标公司及子公司土地及房屋产权或租赁文件；

（3）与职工签订的劳动合同；（期权合同、激励计划）

（4）有关代理和许可证合同。

3.目标公司财产状况的调查；

4.目标公司管理人员和职工情况的调查；（涉及到目标公司的经营成本、公司将来盈利情况、技术能力情况；注意特殊岗位的福利待遇情况、保险情况，如高危工种的保险情况）

5.目标公司经营状况的调查；

6.目标公司及其子公司知识产权情况的调查；（科技型或授权型企业的知识产权情况—相关知识产权文件、正在研发的知识产权报告、正在申请的知识产权清单---核查归属，确认将来运营能力、无形资产情况）

7.目标公司法律纠纷情况的调查。

律师提供的尽职调查报告，应当披露可能的风险，向客户说明尽职调查是在现有条件下进行的，不能穷尽所有风险，只能降低相关风险。

六、投资协议可能涉及的问题

1.溢价问题（股权价值超出现在的评估价值所支付的额外对价）

2.对赌条款

3.退出机制

4.关联交易问题

5.同业竞争问题

6.机器设备问题

7.房地产问题

8.财务独立性问题

9.知识产权问题

10.外汇管理问题

11.信息披露问题

12.环保问题

13.关键雇员问题（关键雇员的雇佣协议）

14.管理权和实际控制权问题（管理团队的稳定）

15.非目标资产问题

16.中小股东权益保护问题

17.反垄断问题

七、投资合同

较为完整的投资合同包括主合同和附件两部分：

1.投资合同的主合同，除标的、价款、支付、合同生效及修改等主要条款外，一般还应具备如下内容：

1.1说明投资项目合法性的法律依据。

1.2投资的先决条件条款，一般是指：

1）投资行为已取得相关的审批手续，如当投资项目涉及金融、建筑、房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特殊行业时，投资项目需要报请有关行业主管部门批准。