证券法1

（三）证券商业务制度
1、经纪业务和自营业务分开操作规则 2、自营业务实名制规则 3、资金来源和发行规则 4、全权委托禁止规则 5、非法承诺禁止规则 6、私下接受委托禁止规则
7、委托书备置与保存规则
8、委托指令执行和报告规则 9、分设账户、分账管理规则
四、证券商行为之禁止 1．禁止不当投资者劝诱和过量交易
（五）要约收购制度
1、收购要约的主要内容 2、收购要约的变更和撤销
3、收购要约的承诺
4、要约收购期满的法律后果
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案例：美国AB集团、南非SAB集团争购哈尔滨啤酒 5、强制要约规则
（六）协议收购制度 1、强制要约收购制度适用于协议收购 2、协议收购中的信息披露 （七）收购的程序 （八）一致行动人
四、反收购制度 （一）反收购的概念 （二）反收购的价值分析 1、反收购价值否定说 2、反收购价值肯定说
（二）一般原则 1、目标公司股东公平待遇原则 2、充分披露原则 （三）大股东持股披露制度 1、定义 是指任何人直接或间接持有一个上市公司发行在外的 股份达到一定比例或达到比例后持股量一定比例增减变化， 依法必须将有关情况予以披露。 2、大股东持股披露义务 3、大股东持股变动披露义务 （四）收购要约的披露制度
3、1997年大庆联谊年报虚假，虚增利润2848.89万元 4、1998年至2001年，银广夏累计虚增利润77 156．70万元。 5、1997年5月23 日，红光实业在该公司招股说明书概要中隐瞒1996 年公司实际亏损5377.8 万元的事实，虚增 1996年公司净利润5428万 元，虚报利润1亿余元。 6、 1997年上市至2001年8月东方电子伪造业绩，虚增主营收入15.95 亿元。 7、2002至2004年，科龙三年年报共虚增利润3.87亿元。 8、2007年，五粮液将供销公司的“主营业务收入”725066.15万元误 录入为825066.15万元，录入差距达到10亿元，即虚增了主营业务收 入10亿元
二、证券商的设立、变更和终止
(一)设立 1．立法体例 A、注册制，以美国为代表，香港亦然 B、许可制，日本、东亚、欧陆国家 2．两种立法体制之比例；许可制已为多数国家采纳 (二)变更 (三)终止
证券商终止是指其法人资格的消灭。
分为三种情况： 自愿解散、破产、强制解散
三、证券商经营制度及其行为约束 （一）证券商文件报告制度 （二）证券商财务保证制度
公私法之划分对我国法治之意义
第二章 证券发行和交易制度
第一节 证券发行制度 一、证券发行的概念和特征 (一)定义 证券发行是指发行人以集资或调整股权结构为目的， 作成证券并交付相过人的法律行为。 (二)特征 (三)性质，三种学说 1、契约说 2、单独行为说，又分为：A、创造说 B、发行说
(四)证券发行的分类 1、依发行目的之不同，可以分为设立发行与增 资发行 2、依发行对象不同，可分为公募发行与私募发 行 3、依发行是否借助证券中介机构，分为直接发 行和间接发行 4、依发行条件之确定方式，分为议价发行和招 标发行
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案例：中信证券,吉富公司争购广发证券
(三)以收购是否构成法律义务来看，分为自愿收购与强制收购 （四）以收购方式之不同，分为要约收购与协议收购
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案例：南钢联合要约收购南钢股份(第一例要约收购)
三、上市公司收购的一般规则 (一)监督体制 1．自律型：以英国为代表：其收购规则之制定主要见诸于英国 收购与合并委员会制定(伦敦城收购与合并守则)和(大量购买规则)等 自律性规则进行的； 2．法定型：主要是通过法定规则，如(威廉期法)，SEC规则，各 州公司法，监天法等；
1．承认制，以英、印为代表，证券交易所在法律尚未成立前即 已存在，法律仅是承认既定事实； 2．注册制，以美国为代表，证券交易所除因交易量减少而被证 券交易委员会豁免外，应当依法注册；
3．许可制，日本为代表：依一般法规，经行政机构命令，即可 设立，为一般法规适用每一法人之设立，常见于公益法人之设立(日 本)，财团法人之设立(德国)。
(二)证券交易所之组织形态
1．会员制证券交易所 2．公司制证券交易所 3．两种交易所之比较
第四章 证券法律责任
一 信息公开文件虚假陈述的法律责任 (一)概念 这是指证券发行人或与信息公开文件制定，鉴证有关当事人，应当对有关 向证券监督机构或公众投资者提交或者交付的法律文件，证券发行注册申报 文件、公开说明书以及发行人的年度报告，中期报告等定期报告和临时报告 文件的真实性、准确性、完整性方面所出现的问题承担相应法律责任。（证 券法69条） （二）我国证券市场虚假陈述的典型案例 1、1995年，蓝田股份虚增公司无形资产1100万元，虚增银行存款2770万元。 2、1996年“琼民源”年报中所称5.71亿元利润中，虚构利润额为5.66亿元。
5、以发行价格与证券票面金额或现贴现金 额．关系分为平价发行、时价发行、中间价发行和 折价发行
二、证券发行审核制度
(一)立法体例：三种模式
1、注册制：美国1 9 3 3年(证券法)、日本1 9 4 8 年(证券交易法)
(1)主要内容 (2)法律意义与特征 (3)程序 (4)审核程序 (5)评价
2、核准制：大陆法学 （1）主要内容 （2）评价 3、当前趋势：结合制
2．防止信息滥用；
3．利于经营与管理； 4．防止不正当竞业(即竞业禁止之义务)；
5．提高证券市场效率。
(三)信息公开的法律标准
1．全面性 2．真实性 3．时效性 4．易得性
（四）信息公开具体规定
主要见诸于公开说明书规定
第二节 证券上市制度
一、概念
证券上市是指发行人发行的有价证券，依法定条件和 程序，在证券交易所公开挂牌交易的法律制度
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（3）行政前置程序正当性的争论
• 行政前置程序优点：
第一，减少了证券投资者（原告）的举证责任。
第二，行政前置程序有助于防止滥诉，提高司法效率。
第一章 证券法概述
一、证券的概念及其种类
(一)定义 证券是指在特别的专用纸单上，借助文字或图形、表彰特定民事 权利的书据。 美国的两个案例：果园投资案件 股票质押案件 (二)种类 1、金券(金额券) 2、资格证券(免责证券) 3、有价证券 (三)证券与证书的区别
二、有价证券的法律特征 三、证券法的基本原则
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2011年6月3日，成都中级人民法院接受了原告方的诉状。
（2）行政前置程序的规定
最高人民法院2002年《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事 侵权纠纷案件有关问题的通知》第二条：人民法院受理的虚假陈述民 事赔偿案件，其虚假陈述行为，须经中国证券监督管理委员会及其派 出机构调查并作出生效处罚决定。当事人依据查处结果作为提起民事 诉讼事实依据的，人民法院方予依法受理。
(二)我国的规定
证券法第10条
• 案例一：四川绿源集团欺诈发行股票案 • 案例二：海南赛格国际信托投资公司等擅自发行公司债券案 (三)豁免制度
三、证券发行信息公开制度 (一)定义 信息公开制度是公开发行有价证券者，以维护公司股东或债权人 合法权益为宗旨，将公司信息完全准确、及时公开，以供投资者进行 证券投资价值判断的法律制度。 (二)作用 1．有利于投资判断；
(五)需要讨论的相关问题
1、会计真实性原则与法律真实性原则的申辩
2、行政前置程序
（1）案例：五粮液涉嫌虚假陈述案
成都：小股东率先起诉 • 2009年，五粮液小股东封某、周某等四人，因对五粮液公开披露 的2006、2007年年报信息存疑，在几次致函五粮液未果的情况下， 以自己投资亏损为由，委托上海市李国机律师事务所周爱文律师，向 成都市中级人民法院提起诉讼，要求五粮液及为其年报出具审计意见 的会计师事务所赔偿损失。 • 09年10月13日，封某等四人收到成都市中级人民法院不予受理的 民事裁定书，此案成都市中院认为：起诉人未提供“行政处罚决定或 公告”等相关证据，故不予受理四位股民已写好上诉状，上诉到四川 省高级人民法院。
2．违背客户的委托为其买卖证券
3．不在规定时间内向客户提供交易和书面确认文件 4．挪用客户所委托买卖的证券或者客户上的资金 5．私自买卖客户帐户上的证券，或者假借客户的名义买 卖证券 6．其他违背客户真实意思表示，损害客户利益的行为 7．其他禁止行为 8．禁止证券商负责人员进行兢业行为
五、证券商与投资者之法律关系
（三） 表现形式：（证券法69条） 1 虚假记载（我国现阶段的主要表现形式） 2 严重误导性陈述（李泽楷案例） 3 重大遗漏（理性投资者和专业认识的判断标准） 4 不正当披露（时间和方式） 5 虚假预测（需要原告举证） （四 ）责任主体（证券法69，192，193条） 1 发起人 2 上市公司 3 上市公司高管 4 保荐人，承销公司 5 会计师事务所，律师事务所等社会中介机构 五 归责原则（证券法69条）
(一)公平、公正、公开原则 (二)自愿、有偿、诚实信用原则 (三)政府统一监督和自律性管理相结合的原则
四、证券法体系
(一)美国模式 (二)英国模式 (三)大陆模式 (四)发展中国家特点
五、证券法的性质
（一）证券法为私法与公法的结合 （二）证券法为民法之特别法
（三）证券法为实体法与秩序法之综合规范
六、讨论
一、上市公司收购的概念和法律特征
(一)概念
上市公司收购是指投资者依法购买股份有限公司已发行的股份 以达到对其控股或者兼并目的的行为
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案例：宝延风波——中国上市公司收购第一案 (二)法律特征
பைடு நூலகம்二、上市公司收购的种类 (一)以收购目标公司股份数量之不同，上市公司收购可分部分 收购与全面收购 (二)以目标公司与收购方合作与否，分为友好式收购与敌意式 收购
（六）改进建议
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案例一：ST美雅反收购案例 案例二：从盛大控股新浪看反收购博弈
第三章 证券商法律制度
一、证券商的定义及种类
(一)定义
证券商，又称证券公司系指依照公司合同法和证券法 规定，依法定程序批准设立的，专门从事证券业务的有限 责任公司和股份有限公司。 (二)种类 (三)条件 1、证券公司设立一般条件 2、设立各类证券公司的专门条件
(一)证券商之义务(民事)
1．明示交易状态之义务
2．执行委托义务 3．诚实信用义务
4．为客户保密义务
(二)证券商之权利
1．证券或款项的监督权 2．对委托人违约行使索赔权
(三)投资者的权利义务
1．投资者的权利 2．投资者的义务：支付证券或证券款项，保证金及佣金的义务。
六、证券交易所
(一)证券交易所的设立
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5、白衣骑士（white knight） 白衣护卫（white acquirer）
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6、焦土政策（scorched earth）
7、绿色邮件（green mail） 8、“帕克门”（pac man）
（四）我国反收购制度的现状 （五）现行法收购制度的问题 1、立法层次不够 2、法律法规的内容不完备，立法存在漏洞
证券上市之优劣评价
二、上市条件
三、上市程序 1．提出申请 2．上市审查 3．证交所与上市公司签订上市契约
四、上市公司的义务 1．上市公司必须于法定期限内向社会公布上市公告书， 定期公布会计师事务所注册会计师签证的财务报表；
2．上市公司应履行持续公开义务；
3．上市公司依证券交易所规定的费率，交纳上市费用， 包括上市初费和上市月费；
4．承担法律和证券交易所规则规定的其他义务。
五、上市暂停与上市终止(退出机制) 1．上市暂停 2．上市终止
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案例：科利华连续三年亏损股票终止上市案
六、信息持续公开制度
1．年度报告书制度 2．中期财务报告书制度 3．临时报告书制度
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案例：郑百文案 案例：嘉瑞新材及肖贤辉等人信息披露违规案
第三节 证券收购制度
• (三) 反并购措施分析 • 1、驱鲨剂（shark repellent）
（1）交叉董事会（staggered term）
（2）超级多数同意条款（supermajority）
（3）公平价格条款（fair price provision）
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2、毒药丸（poison pill）
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3、管理层优先收购（management buy-out/MBO）与 员工持股计划(employee stock ownership plan/ESOP) 4、黄金降落伞（golden parachute） 银降落伞（silver parachute） 锡降落伞（tin parachute）