请求权基础解题思路
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請求權基礎解題思路
一、請求權基礎
(一)定義
(二)完全性與不完全性法條
1.完全性法條:具構成要件與法律效果
2.不完全性法條
(1)定義性
(2)補充性
(三)請求權基礎與檢驗順序
1.契約請求權
(1)履行請求權
(2)次契約請求權(損賠請求權)
2.類似契約請求權
錯誤損賠、無權代理人損賠、
締約上過失、給付不能損賠
3.無因管理請求權
4.物權請求權
5.不當得利請求權
6.侵權損賠請求權
7.其他請求權
遺失物拾得人費用報酬請求權、鄰地所有人償金請求權、越界建築請求權等
(三)請求權競合
1.法條競合說
2.請求權競合說
(1)自由競合說
(採自由競合)
究採法條競合說或請求權競合說,尚未儘一致。惟就提案意旨言,甲對A銀行除負債務不履行責任外,因不法侵害A銀行之金錢,致放款債權未獲清償而受損害,與民法第一百八十四條第一項前段所定侵權行為之要件相符。A銀行自亦得本於侵權行為之法則請求損害賠償,甲說核無不當。
(2)相互影響說
3.請求權規範競合說(配合新訴標理論)
二、關鍵字
(一)人:關於年齡、身分→行為能力、法律行為效力
(二)時:關於時效、要約承諾期間、履行期、法律適用
(三)地:關於清償地、危險負擔
(四)事:個別判斷
第二章法例與權利之問題
一、法例
(一)民1:法律→習慣→法理
(二)習慣
1.心素:法之確信
2.體訴:長期慣行事實
(三)法理與類推適用
1.法理:法律精神推演所得之一般法律原則
Q:新制定之法律,得否作為法理適用於該法施行前之法律問題?
A:1.肯定說(實):多採肯定見解
2.否定說(王):除定有溯及既往條款外,為保障人民信賴,應採否定見解 2.類推適用
(1)定義
(2)方法
a.確認該問題屬法律漏洞
b.尋找相類似法規
c.基於平等原則將類似法規效果適用至該問題
→法律漏洞類型
1.開放性漏洞:應規定而未規定,採類推適用解決
2.隱藏性漏洞:應為例外規定而未規定,採目的性限縮解決,例:106、110
(3)準用:法律明文規定之類推適用
(四)判例
二、權利之概念
(一)以權利內容區分
1.財產權
2.非財產權
(1)人格權
(2)身分權
(二)以權利作用區分
1.請求權
(1)財產上請求權
a.債權請求權(相對權)
b.物權請求權(絕對權)
(2)非財產上請求權
2.抗辯權
(1)永久抗辯權,例:時效抗辯
(2)暫時抗辯權,例:同時履行抗辯、不安抗辯、窮困抗辯、先訴抗辯
3.形成權
觀察重點
1.行使對象為何?
2.發生何種效力?
3.是否有溯及效?
(1)意義
(2)種類
a.使權利或法律關係「發生」
(a)例:承認權
(b)溯及效
b.使權利或法律關係「內容變更」
例:選擇之債、多重法律效果選擇
c.使權利或法律關係「消滅」
(a)撤銷權——溯及效
(b)解除權——溯及效
(c)終止權(針對繼續性法律關係)——向後生效
(d)撤回權——處理效力未定問題
(e)抵銷權
4.支配權