请求权基础解题思路

請求權基礎解題思路

一、請求權基礎

(一)定義

(二)完全性與不完全性法條

1.完全性法條:具構成要件與法律效果

2.不完全性法條

(1)定義性

(2)補充性

(三)請求權基礎與檢驗順序

1.契約請求權

(1)履行請求權

(2)次契約請求權(損賠請求權)

2.類似契約請求權

錯誤損賠、無權代理人損賠、

締約上過失、給付不能損賠

3.無因管理請求權

4.物權請求權

5.不當得利請求權

6.侵權損賠請求權

7.其他請求權

遺失物拾得人費用報酬請求權、鄰地所有人償金請求權、越界建築請求權等

(三)請求權競合

1.法條競合說

2.請求權競合說

(1)自由競合說

(採自由競合)

究採法條競合說或請求權競合說，尚未儘一致。惟就提案意旨言，甲對Ａ銀行除負債務不履行責任外，因不法侵害Ａ銀行之金錢，致放款債權未獲清償而受損害，與民法第一百八十四條第一項前段所定侵權行為之要件相符。Ａ銀行自亦得本於侵權行為之法則請求損害賠償，甲說核無不當。

(2)相互影響說

3.請求權規範競合說(配合新訴標理論)

二、關鍵字

(一)人:關於年齡、身分→行為能力、法律行為效力

(二)時:關於時效、要約承諾期間、履行期、法律適用

(三)地:關於清償地、危險負擔

(四)事:個別判斷

第二章法例與權利之問題

一、法例

(一)民1:法律→習慣→法理

(二)習慣

1.心素:法之確信

2.體訴:長期慣行事實

(三)法理與類推適用

1.法理:法律精神推演所得之一般法律原則

Q:新制定之法律，得否作為法理適用於該法施行前之法律問題?

A:1.肯定說(實):多採肯定見解

2.否定說(王):除定有溯及既往條款外，為保障人民信賴，應採否定見解 2.類推適用

(1)定義

(2)方法

a.確認該問題屬法律漏洞

b.尋找相類似法規

c.基於平等原則將類似法規效果適用至該問題

→法律漏洞類型

1.開放性漏洞:應規定而未規定，採類推適用解決

2.隱藏性漏洞:應為例外規定而未規定，採目的性限縮解決，例:106、110

(3)準用:法律明文規定之類推適用

(四)判例

二、權利之概念

(一)以權利內容區分

1.財產權

2.非財產權

(1)人格權

(2)身分權

(二)以權利作用區分

1.請求權

(1)財產上請求權

a.債權請求權(相對權)

b.物權請求權(絕對權)

(2)非財產上請求權

2.抗辯權

(1)永久抗辯權，例:時效抗辯

(2)暫時抗辯權，例:同時履行抗辯、不安抗辯、窮困抗辯、先訴抗辯

3.形成權

觀察重點

1.行使對象為何?

2.發生何種效力?

3.是否有溯及效?

(1)意義

(2)種類

a.使權利或法律關係「發生」

(a)例:承認權

(b)溯及效

b.使權利或法律關係「內容變更」

例:選擇之債、多重法律效果選擇

c.使權利或法律關係「消滅」

(a)撤銷權——溯及效

(b)解除權——溯及效

(c)終止權(針對繼續性法律關係)——向後生效

(d)撤回權——處理效力未定問題

(e)抵銷權

4.支配權