02 商事组织法

案 例
2008年6月，王一欲创建自己的企业,于是找到朋友李二、张 三、和赵四。王一现拥有资金25万元，李二拥有一处街面 房，房产市价30万，若出租开店月租金为5000元左右，张 三有一项专利，赵四拥有经营管理能力和客户渠道。李二 的街面房因城市建设而处于商业中心地段，市价很可能会 往上升。王一、李二和张三对赵四的经营管理能力不是很 确信，希望尽可能地制约其行为。
（五）合伙企业的变更
入伙：新合伙人对入伙前合伙企业
债务承担无限连带责任(p37)
退伙：自愿退伙，法定退伙(p39)
出资额转让：内部转让，外部转让
练 习
• 某合伙企业原有合伙人3人，后古某申请入伙，当 时合伙企业负债20万元。入伙后，合伙企业继续 亏损，古某遂申请退伙，获同意。古某退伙时， 合伙企业已负债50万元，但企业尚有价值20万元 的财产。后合伙企业解散，用企业财产清偿债务 后，尚欠70万元不能偿还。对古某在该合伙企业 中的责任，下列哪种说法是正确的？（ C ） A.古某应对70万元债务承担连带责任 B.古某仅对其参与合伙期间新增的30万元债 务承担连带责任 C.古某应对其退伙前的50万元债务承担连带 责任 D.古某应对其退伙前的50万元债务承担连带 责任，但应扣除其应分得的财产份额
无限，连带
1. 合伙人或委托人的效力问题
任何合伙人同第三人订立的合同，对合
伙企业和其他合伙人都具有约束作用（无 限连带责任） KEY：第三人是否知情
不得对抗善意第三人
Case study
合伙企业A，合伙协议约定，余得利为合伙企业的负 责人，对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万 元以下的合同。余得利由与B电子有限责任公司签定 了一份合同，从B电子有限责任公司购进一批计算机 配件，价值15万元。2004年10月，B电子有限责任公 司按合同规定时间提供货物。但此时A企业无法支付 货款。B电子有限责任公司要求A企业的合伙人承担 连带责任，支付货款。 余得利与B公司签订的合同是否有效？ 合伙企业是否应该承担连带责任？
一. 个人企业基本特征(P26)
• 投资主体：自然人，一人独资 • 以个人财产为限承担无限责任 • 不具有独立法人资格
个人企业是世界各国中数量最多的企业形式。
二. 个人企业优点
• 无最低资本出资要求，设立方便 • 所有权与决策权统一 • 无“法人所得税”
三. 个人企业缺点
• 无限清偿责任——风险 • 融资能力 • 投资者个人素质至关重要
案例：个人独资企业的无限责任
林某无奈之下于6月10日向法院提起诉讼， 主张剩余的15万元债务，并要求变卖陈某 的住宅，并将变卖所得清偿其债权。 1. 陈某主张深海商行已以其全部资产对外 承担责任，现深海商行已解散，其对外 债务自行消灭，该主张是否成立？ 2. 林某的诉讼请求是否成立？
分析
关键：明确个人独资企业非法人资格 及其责任形式
• • • •
在实务中，通常不能仅局限于个人独 资人的无限责任来考虑，往往涉及其 他因素： 个人财产与家庭财产的关系 是否为共同财产 是否存在转移或隐匿财产 是否存在担保等
• 下列关于个人独资企业的表述中哪些是正确的？
（
CD
）
• A.个人独资企业应依法缴纳企业所得税 • B.个人独资企业成立时需缴足法定最低注册资本 • C.个人独资企业对被聘用人员的限制不得对抗善意 第三人 • D.个人独资企业的投资人对个人独资企业债务承担 无限责任
1、请你为他们设计至少两种投资方案。 2、请你分析一下每种企业中每个人的风险。 3、你认为选择投资模式时，投资者应考虑哪些问题？
第二章 商事组织法
商事组织：是能够以自己名义从 事营利性活动，并具有一定规模 的经济组织。
个人企业
合伙企业
公司
个人企业
一个自然人投资，财产为投资人个 人所有，投资人以其个人财产对企 业债务承担无限责任的经营实体。
（四）合伙企业分类
普通合伙企业 有限责任合伙企业 有限合伙企业
练习
二. 普通合伙企业
全体合伙人对合伙企业的债务 承担无限连带责任
无限ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ
连带
（一）特征（P32-P33)
1. 合伙建立在合伙协议之上 2. 无限连带责任， 个人财产保障信誉 浓重的“人合”色彩 3. 合伙人平等享有合伙收益及参与管理 合伙事务的权利 4. 不具有法人资格（法国、荷兰、苏格 兰例外）
解 析:
• ★ 在合伙人的个人债务需清偿时，合伙人可以其 在合伙财产中的份额清偿其个人债务。但对于合伙 人的个人债务，应先以其合伙财产以外的个人财产 清偿。合伙人的债权人不得以其对于合伙人个人的 债权抵销其对合伙的债务，也不得代位行使该合伙 人在合伙中的权利。合伙人的个人财产不足以清偿 其个人债务时，只能以其从合伙中应分得的收益用 于清偿债务。合伙人个人债务的债权人依法请求法 院强制执行该合伙人在合伙中的财产份额用于偿债 时，对该合伙人的财产份额，其他合伙人有优先受 让的权利。
关键：B公司是否知情？
虽然余得利无权签署这个合同，B电子 有限责任公司是不知情的，合同是受法律 保护的。 A企业在支付了合同价款以后，可以追 究余得利的责任。
合伙企业的无限连带责任
除非合伙企业能够证明，该买受人明知全 体合伙人对事务执行人的权限有特别限定， 因而明知该合伙人的行为越权 即：B不是善意第三人
（二）设立条件
1. 两个以上合伙人，完全民事行为能力 2. 有书面合伙协议（P33) 3. 出资、场所、名称 4. 法律和行政法规规定的其他条件
设立程序
《中华人民共和国合伙企业法》第八条 出资：货币、实物、知识产权、土地 产权或其他财产权利、劳务（评估）
设立程序
提出设立申请。设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代 表或者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机 关（工商行政管理机关）提出书面申请。申请时一般应提 交下列文件：（1）全体合伙人签署的设立合伙企业的申 请书；（2）合伙协议；（3）合伙人身份证明；（4）经 营场所使用权证明。另外，委托代理人申请设立登记时， 还应当出具全体合伙人签署的委托书和代理人的合法证明； 企业拟从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业 务的，还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。 2、核准登记。企业登记机关应当自收到申请登记文件之日 起30日内，作出是否登记的决定。对符合上述法定条件的， 予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的，不予登 记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企业以营业执 照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资 人不得以合伙企业的名义从事经营活动。 合伙企业设立分支机构的，应当向分支机构所在地的 30 企业登记机关申请登记，领取营业执照。
个人独资企业资产只是企业投资人财产的一 部分
投资人以其个人财产对企业债务承担无限责 任，而不是以出资为限承担有限责任
分析
• 个人独资企业深海商行解散，债务没有随 之消灭 • 陈某应以个人财产向林某偿还债务
林某要求拍卖陈某房产的主张 是否成立？
分析
个人财产 具体问题
• 如果陈某个人所有的其他流动财产足以偿 还对林某的债务，则不必变卖其房产 • 如果陈某的房子是夫妻共有，则必须对房 屋进行析产，仅以陈某的个人财产部分偿 还债务
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合伙法 The Partnership Act
一. 合伙及合伙企业法概述
Partnership
合伙企业指依法设立的，由两个或 两个以上的合伙人订立合伙协议， 为经营共同事业，共同出资、合伙 经营、共享收益、共担风险的营利 性组织 集体决策 共同管理
（一）合伙企业的优点(P27)
• • • • 设立手续简单 风险和责任相对分散 无须缴纳企业所得税 经营管理上的自主性和灵活性
2. 合伙企业与债权人的关系问题
按照怎样的比例分担？ 债权人应该向谁追偿？
Case study
2004年1月5日甲出资比例为1/4，乙出 资比例为1/2，丙出资比例为1/4，设立合伙 企业，协议约定甲乙丙按照出资比例分享利 润承担债务。现在因为甲的个人经营决策错 误，合伙企业出现了100万的债务。 问题：债务谁来承担？如何承担？
1、
（三）合伙企业内部关系
1. 权利(P35)
2. 义务(P35-P36) ：出资，能否转让？
承担合伙债务
对内：约定比例 对外：对债权人承 担无限连带责任
（四）合伙企业外部关系
1. 合伙人或委托人行为效力
2. 合伙企业与债权人的关系
1. 合伙人或委托人的效力问题 任何合伙人与第三人 签订的合同，对其他 合伙人的约束力？
案例：个人独资企业的无限责任
深海商行是一家个人独资企业，出资人陈 某拥有私人住宅3套。由于经营不善，陈某 决定解散商行，清算商行现有资产后陈获 现金20万元。陈某随即通知商行债权人林 某（拥有35万债权，且无担保债权），将 20万元偿还给林某后，表示债务人是深海 商行，其全部资产已用来清偿债务，现商 行已解散，其对外欠债也自行消灭，拒绝 偿付林某余下的15万元债务。
Analysis
无限：企业-个人？
甲 乙
丙
连带：甲=乙=丙？
Conclusion 清偿人：甲乙丙任何人 清偿次序：不得对抗债权人
一致对外的无限连带责任，对内依 据合伙协议约定份额追偿
合伙企业的债务承担
1. 首先应以合伙企业全部财产进行清偿
2. 合伙财产不足，各合伙人承担无限清偿责任
各合伙人应当承担无 3. 有约定，按约定比例分担；无约定，平均分 限连带清偿责任 担
（二）合伙企业的缺点(P27)
资金和企业信用的限制 合伙人的连带责任 合伙人管理的协调
代人受过
具有浓重的人合性
无限责任的限制
（三）合伙法（P31-P32)
• 单行法：《英国合伙法》（1870年）， 美国《统一合伙法》（1914年） • 《中华人民共和国合伙企业法》，2007 年8月1日施行：增加有限合伙制度，增 加有限责任合伙制度，明确法人可以参 与合伙
个人独资企业与相关主体概念的关系
1、个人独资企业与个体工商户的关系 2、个人独资企业与私营企业的关系
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• 1、 个人独资企业与个体工商户的关系
所谓个体工商户，是指由个人或者家庭
投资并经营，可请1—2个帮手、带不超过5个
学徒，且由投资人承担经营风险的小型经营
实体。个人独资企业与个体工商户的共同点
4. 超出分担的比例部分，可以追偿 5. 债权人可以向合伙人中的一人或数人追偿
练 习
• 江某是一合伙企业的合伙事务执行人，欠罗某个人债 务7万元，罗某在交易中又欠合伙企业7万元。后合伙 企业解散。清算中，罗某要求以其对江某的债权抵销 其所欠合伙企业的债务，各合伙人对罗某的这一要求 产生了分歧。下列哪种看法是正确的？（ B ） A.江某的债务如同合伙企业债务，罗某可以抵销其对 合伙企业的债务 B.江某所负债务为个人债务，罗某不得以个人债权抵 销其对合伙企业债务 C.若江某可从合伙企业分得7万元以上的财产，则罗某 可以抵销其对合伙企业的债务 D.罗某可以抵销其债务，但江某应分得的财产不足7万 元时，应就差额部分对其他合伙人承担赔偿责任
在于均属商事个体；区别在于其法定规模各
有不同（区别二者的法律标准是投资者雇工8
人以上和8人以下）。
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• 2、 个人独资企业与私营企业的关系 私营企业是按所有制形式的不同划分企业而 形成的一种企业类型，其依据的立法是1988 年国务院颁发的《私营企业暂行条例》。该 条例明确规定，所谓私营企业，是指资产归 私人所有，雇工8人以上的营利性经济组织； 私营企业可采取三种组织形式，即个人独自 企业、个人合伙企业、私营有限责任公司。 据此可见，个人独资企业与私营企业是从属 关系：个人独资企业是私营企业的一种形式， 但私营企业并不仅仅限于个人独资企业。
• 甲、乙、丙、丁设立一合伙企业，乙是合伙事务的 执行人。企业存续期间，甲转让部分合伙份额给丁 用于偿债并告知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分 份额送给其情人杨某。甲妻知情后与甲发生冲突， 失手杀死甲而被判刑。甲死后，其妻和16岁的儿子 要求继承甲在合伙企业中的份额，各合伙人同意甲 妻和甲子的请求。下列哪些表述是正确的？（ ） ACD A.丁受让甲的合伙份额为有效 B.杨某能够取得甲赠与的合伙份额 C.甲妻可以取得合伙人资格 D.甲子可以取得合伙人资格