上企业规避不法关联交易问题分析文件

上市公司规避不法关联交易问题分析一、简介

根据财政部2006年颁布的《企业会计准则第36号——关联方披露（2006）》的规定，在企业财务和经营决策中，如果一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。

这里的控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。所谓重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力、但并不决定这些政策。参与决策的途径主要包括：在董事会或类似的权力机构中派有代表，参与政策的制定过程，互相交换经管人员等。凡以上关联方之间发生转移资源或义务的事项，不论是否收取价款，均被视为关联交易。

二、关联交易的内容

1、上市公司关联交易包括但不限于下列事项：

(一)购买或销售商品；

(二)购买或销售除商品以外的其他资产；

(三)提供或接受劳务；

(四)代理；

(五)租赁；

(六)提供资金(包括以现金或实物形式)；

(七)提供担保；

(八)经管方面的合同；

(九)研究与开发工程的转移；

(十)许可协议；

(十一)赠与；

(十二)债务重组；

(十三)非货币性交易；

(十四)关联双方共同投资；

(十五)交易所认为应当属于关联交易的其他事项。

2、关联交易的种类

根据交易对公司及股东权益影响的大小，可将关联交易分为轻微关联交易，普通关联交易，重要关联交易；

根据交易对象的不同，可将关联交易分为企业与企业之间的交易，企业与关键人员之间的交易等；

按交易的计价原则，可将关联交易分为市场价交易、协议价交易、优惠价交易；

按交易是否合法，可将关联交易分为合法交易和非法交易。

3、关联交易的优缺点

A、关联交易的积极意义

a、关联方相互了解、彼此信任。出现问题协调解决，交易能高效有序地进行，可降低交易成本，增加流动资金的周转率，提高资金的营运效率，可避免信息不对称。

b、通过集团内部适当的交易安排，可以使配置在一定程度上最优加强企业间合作，达到企业集团的规模经济效益。

如：内部组织成员的技术选择和劳动组合的专门化（产供销一体化）。

c、优化资本结构、提高资产盈利能力、及时筹集资金、降低机会成本，通过并购、联合等形式扩大规模，向集团化和跨国公司方向发展。

B、关联交易的消极意义

a、影响上市公司独立经营能力，抗外部风险能力下降

b、各方利益失衡

上市公司的控股股东会利用自身优势，“欺负”上市公司，如向上市公司高价出售原材料；低价购买产成品；抢占公司前景好的投资工程；掠夺了公司的利润；挪用上市公司公开募集的资金或无偿拖欠上市公司的贷款；要求上市公司一公司债券抵消方的债务；要求上市公司为自身或其他关联方提供担保等。

控股公司为了保住上市公司的壳，也会在上市公司即将摘牌的时候给与“注资”，例如低价出售优质资产，高价收购上市公司的产品。

如果需要满足上市公司在融资的条件，控股股东也可能会给与注资的。

c、关联交易会损害债权人、中小股东的利益

控股股东牺牲自身利益来增加上市公司的利润，为上市公司保住了“壳”，或者是为发行债券和股票创造了条件，最终还是会侵害债权人和中小股东的利益，由于股东本身也有可能亏损，注入资金太多不是以足额现金形式产生的利润，而只是账面利润，最终上市公司有了利润或是募集到资金后通过转移资金及利润等形式赚回更多的资金。

从长远看，损害了中小投资者、债权人的利益。

d、对上市公司的危害

通过不正当的注资，粉饰会计报表，保住了上市公司的壳，或者满足配股、发债的调价，最终还是会在竞争中暴露出来

e、可用来规避政府税

关联企业间可能利用协议价格在资产转移、原材料、产品或劳务购销等方面进行收入和费用的调整，有利于高赋税的一方，或者虚构并不存在的交易来转移收入和分摊费用，或者通过互拆借资金的方式调解利息费用。

三、上市公司关联方交易的内容

1、上市公司关联交易的目的

A、节约交易费用。新制度经济学认为，交易费用是获得准确的市场信息所需要付出的费用，以及谈判和经常性契约的费用，包括：①事先的交易费用，即为获取市场信息，签订契约，规定交易双方的权利、责任等所花费的费用；②签订契约后，为解决契约本身存在的问题，如变更条款，撤销契约等所花的费用。在现实经济生活中交易费用不可能为零，因此，每个企业在收益不变的情况下，总是力图节约交易费用。许多关联方交易也是出于节约市场交易费用的目的，即用费用较低的关联方交易替代费用较高的市场交易。

关联方交易作为一种独特的交易，其节约交易费用的功能主要表现为，关联交易中的信

息成本、监督成本、执行成本低于市场交易，而组织经管成本则少于企业内交易。尤其在我国目前的资本市场上，由于集团公司多以资产剥离方式将其中的一部分资产或某条生产线进行股票发行和上市，集团内关联方交易能节约交易费用的功能就愈加显现。

B、调整利润。关联企业之间通过转移定价等方式实现利润的转移。具体来说，上市公司调整利润包括以下两种意图：①降低税负。一种情况是由于上市公司与其关联企业之间在税收待遇上有差异，如税率高低、减免税期限不同等，导致利润从高税负企业向低税负企业的转移。目前非常普遍的情形是：上市公司享受所得税优惠，而母公司集团所得税税率较高，因此上市公司在这种情况下便成为集团公司的避税港。另一种情况是，当上市公司与其关联企业有盈有亏时，利润往往被转移至亏损企业，使整个集团税负减少，这种情况在上市公司中也较常见。许多上市公司都是从集团公司中剥离出来的，基本上是集团公司中的佼佼者，盈利较多，而其他关联企业获利能力则相对较差。在这种情况下，利润可能会从上市公司转至其它亏损的关联企业。②粉饰业绩。一是通过有利的转让价格、虚假销售来实现收入的增加或成本的降低；二是通过资产重组来调整利润，如母公司折价将优质资产注入上市公司，上市公司剥离其不良资产等。

2、上市公司关联方交易的特征

从制度经济学角度看，关联方交易是介于市场交易与企业内经管交易之间的一种独特的交易，其特征如下：

(一)关联方交易双方的地位实际不平等。在关联方交易中，双方当事人在法律上是平等的，均是独立的法人组织，因而从表面上看，关联方交易应归属于市场交易。但事实上由于关联方交易当事人之间存在控制与被控制、影响与被影响的关系，有可能导致交易按某一方的意愿达成，而另一方则失去了平等谈判的机会，从这个意义上说，关联方交易更像是经管交易。正是由于双方在法律上平等而在事实上不平等，不公平的关联方交易才可以在合法的外衣下产生。

(二)关联方交易具有特殊的目的。关联方交易除了具有购买原材料、销售产成品等与一般市场交易相同的目的外，还有一些特殊目的，如节约市场交易费用，调节利润以降低税负等。

(三)关联方交易具有隐蔽性。一般信息使用者很难从报表中分辨哪些是公平的，哪些是不公平的关联方交易，更无法确定关联方交易对该企业业绩的影响。关联方交易的隐蔽性为上市公司随意调整利润提供了方便之门。

四、解决思路

不公平关联交易会产生诸多负面影响，最主要表现为对国家税收的影响，对公司债权人及公司中小股东的经济利益产生危害。如何解决这个问题，提出以下思路：

1、关联公司债权人法律保护的基本原则

第一，利益补偿规则。从属公司少数股东和债权人的利益因控制公司操纵从属公司而受

到损害时，从属公司享有利益实偿请求权；

第二，法人人格否认。控制公司长期滥竽充数用从属公司法人人格独立和责任有限原则，