许崇德宪法(第五版)笔记

第一章宪法总论第一节宪法的概念的本质一、宪法的概念①原始意义上的宪法，指国家组织法。

②立宪主义意义上的宪法，又称实质意义上的宪法，指在一个国家存在的通过限制国家权力来保障人权的法。

③部门法意义上的宪法，是所有调整国家与公民间之关系，以及调整国家机关之间的规律规范的总和。

包括宪法和宪法性法律。

④根本意义上的宪法，指不仅制定了成文法典，而且成文法典在一国的法的体系中居于最高地位、具有最高法律效力的宪法。

二．宪法的法律地位（国家的根本法）宪法的特征：1.宪法规定了一个国家最根本性的内容。

我国宪法规定了我国国家生活和社会生活中各个方面最根本、最重要的问题，从宏观上、总体地规定控制、分配和保障国家权力运行的基本原则，以保障人权。

2.宪法有着更为严格的制定和修改程序（1）制定①要求成立专门的制宪机构②宪法草案的通过程序比普通法律更严格（一般要求最高立法机关议员或代表的特定多数）（2）修改①宪法规定的有限的特定主体才可提出修改宪法的有效议案②修改宪法的程序比普通法律严格③有些国家明确规定宪法某些内容不得修改或在宪法通过后的一定时间内不得修改3.宪法具有最高的法律效力宪法的最高法律效力是指在一个国家内，相对于所有社会主体的行为，宪法的效力是最高的。

（1）宪法是一般法律的制定基础和依据。

宪法与普通法律是“母法”与“子法”的关系，国家立法机关在制定普通法律时，必须依据宪法的规定，以宪法规定为基础。

（2）一般法律的规定与宪法相抵触的无效。

若普通法律的规定同宪法的规定、基本原则及精神相抵触，则抵触的部分无效或全部无效。

三.宪法的本质特征——反映一国当时的各种政治力量对比关系，首要的是阶级力量对比关系，表现在三个方面:（1）宪法是阶级斗争的产物。

宪法是由在阶级斗争中取得胜利而掌握国家政权的阶级制定的，是对阶级斗争的总结。

（2）宪法规定了社会各阶级在国家中的地位及相互关系。

即把统治关系法律化。

（3）宪法随着阶级力量对比关系的变化而变化。

①当阶级力量对比关系发生根本性的变化（统治关系根本转变时），宪法阶级性质也转换。

②当具体的对比关系存在量的差异时，宪法的具体内容有所不同。

第二节．宪法的分类一．宪法的形式分类(一)传统分类1. 成文宪法和不成文宪法(根据宪法是否有统一的法典形式)①成文宪法：由一个或几个规定国家根本制度和根本任务的宪法性法律文件所构成的宪法典。

优点：宪法的内容表现为书面形式的法典，比较明确、具体；缺点:书面形式的法典修改起来比较困难、对社会实际的适应性差。

②不成文宪法：由书面形式的宪法性法律文件、宪法判例和非书面形式的宪法惯例等构成的宪法。

（英国宪法）2. 刚性宪法和柔性宪法（依据宪法的法律效力及制定、修改程序）①刚性宪法：指制定和修改程序比普通法律严格，具有最高法律效力的宪法。

宪法稳定性强。

②柔性宪法:指制定和修改程序、法律效力上与普通法律完全相同的宪法。

（英国）3. 钦定宪法、民定宪法和协定宪法（根据制定宪法的主体）①钦定宪法：由君主自上而下地制定并颁布实施的宪法②协定宪法：由君主和人民或民选议会进行协商共同制定的宪法③民定宪法：由民选议会、制宪议会或公民投票表决制定的宪法（二）新的分类1.近代宪法和现代宪法(以宪法发展的不同历史阶段为标准进行的分类)2.平时宪法和战时宪法(宪法适用时间)3.君主宪法和共和宪法(国家政体)4.原始宪法和派生宪法(宪法是否具有创制性)5．规范宪法、名义宪法和语义宪法(存在论观点)①规范宪法：宪法上的各种规范支配着的政治过程，权力过程适应和服从宪法规范的宪法。

②名义宪法：宪法规范只是作为法的形式起作用，政治过程则不受宪法规范的制约即缺乏现实适应性的宪法。

③语义宪法：在政治生活中可能得以适用，但往往被作为掌握权力的一种宣言手段和点缀物的宪法。

二．宪法的实质分类1. 资本主义类型的宪法与社会主义类型的宪法（经济基础性质和国家政权的性质）2. 法定宪法和现实的宪法(列宁根据马克思主义关于经济基础与上层建筑之间关系的基本原理而分)①法定的宪法:又称成文的宪法，是指统治阶级通过法定程序制成的书面形式的宪法。

②现实的宪法:又称事实的宪法/真正的宪法，是指一个国家现实的社会经济和政治关系，以及现实的政治力量对比关系。

第三节．宪法与宪政一．宪政：指以民主事实为政治内容的宪法的实施。

(宪政的基本前提是制宪；基本内容是民主事实的制度化即民主制度，基本要义和核心内容是人民主权；其水平和程度取决于一国的政治经济及文化的发展程度；保障人权是宪政规定的出发点，宪政的根本目的是尊重和保障人权。

)二．宪政与宪法的关系（1）宪法是一国宪政运动的结果，又是一国宪政的规范形式和依据。

①宪政运动是宪法产生的前提，宪法是宪政运动的结果。

②宪政的前提和基础是制宪，即由宪法对宪政的基本内容和基本指标作出明确的规定。

制宪的水平在一定意义上决定宪政的水平。

（好宪法:正当性、社会适应性、规范性）（2）宪政是宪法的实施。

将民主事实制度化和法律化的宪法有效实施，即意味着实行了宪政。

如何保障宪法的实施、保障统一宪法秩序的形成是实行宪政的关键。

①实行法治（核心和实质是宪治），建立法治国家，是实行宪政的基础。

②宪法保障制度特别是违宪审查制度的建立和有效运作是实行宪政的必要条件。

第四节．宪法指导思想和基本原则一．我国的宪法指导思想宪法的指导思想：制定或修改宪法时确定宪法的发展方向和基本原则的理论基础，是我国宪法的重要组成部分，是宪法的核心和灵魂。

二．宪法的基本原则(1)人民主权原则(国家的主权属于人民，归人民所有，我国宪法规定中华人民共和国一切权力属于人民。

)(2)基本人权原则(2004宪法修正案规定"国家尊重和保障人权")(3)法治原则(严格按照宪法和法律治理国家)(4)权力制约原则或民主集中制原则第五节.宪法结构一．宪法结构体系宪法结构:是指由单一宪法性文件组成的成文宪法在内容上的体系和安排。

1.宪法序言（我国宪法序言的内容:①简述国家的斗争历史②记载了20世纪以来在中国发生的四件大事③规定国家今后的根本任务④肯定四项基本原则⑤指明社会主义现代化建设的国内外条件⑥确认宪法的地位和作用）2.宪法正文：总纲、公民的基本权利和义务、国家机构、宪法保障、宪法修改3.附则二．宪法规范(一）概念及构成要素宪法规范：是指调整宪法关系并具有最高法律效力的各种规范的总和。

三要素：假定(即指明法律规范适用的条件)、处理(即行为规范本身的基本要求)、后果(即指明符合法律规范的积极后果和违反法律规范的消极后果)宪法规范的制裁:是指违宪审查机关或适用宪法的国家机关，对于违反宪法的行为所采取的为维护宪法地位、保证宪法秩序和保障人权的措施。

（二）基本特点1.根本性和最高性①规定国家生活和社会生活各方面的根本制度、基本制度和基本原则，具有创制性，是国家各种具体制度的最终根据和渊源。

②宪法规范与一般法律规范相比，居于最高地位；其在国家生活中居于最高地位，具有最高的权威性，一切组织或个人都必须以宪法规范为根本的活动准则。

2.广泛性(所调整的社会关系的范围是非常广泛的)①宪法规范内容广泛②宪法规范调整的社会关系的主体广泛。

3.原则性4.适应性和稳定性①适应性:能在更大幅度内适合社会实际的变化。

②稳定性:宪法实施后通常能够在较长时间内不作变动或不作较大的变动。

（取决于——原则性和适应性/更严格的修改程序/内容的科学性和合理性&制宪主体合法性）（三）宪法规范调整的社会关系的特点1.宪法关系主体的一方是国家或国家机关主要包括①国家&公民②国家&国内各民族、社会团体、企事业组织和其他组织③国家机关之间④国家机关内部2.宪法内容具有广泛性和原则性（宪法关系主体之间的权利义务涉及各方面，原则性规定。

）三、宪法渊源（1）宪法典宪法修正案:是指宪法修改机关不直接改动宪法文本的的规定，而按照年代将对宪法进行修改的内容顺序排列附在宪法典之后，另起序号，依“后法优于前法”的原则，用新修改的内容代替与之相抵触的原条文。

宪法修正案是宪法典的组成部分之一。

（2）宪法性法律（指有关调整宪法关系内容的法律）①是指不成文宪法国家的立法机关制定的成文宪法国家一般规定为宪法内容的法律。

②是指在成文宪法国家有关调整宪法关着的普通法律。

我国的宪法性法律有:选举法、全国人大组织法、地方各级人大和政府组织法、全国人大和地方各级人大代表法、国务院组织法、立法法、法官法、检察官法、民族区域自治法、香港基本法、澳门基本法、国籍法、国旗法、国徽法、集会游行示威法。

（3）宪法惯例:是指在长期政治实践中形成，并被反复运用，为国家机关、政党及人民所普遍遵循而实际上与宪法具有同等效力的习惯或传统。

不成文的政治行为规范，其作用基础或约束力主要是政治道德和思想伦理。

作用:①使宪法条文实际上不具有法律效力；②使宪法规定更易于实施；③弥补宪法规定的不足。

（4）宪法判例:是指在普通法系国家，普通法院在审理具体案件时，在没有宪法依据或没有充分、明确的宪法依据的情况下，根据宪法的精神和理念，从法理上阐述和解释审理的正当依据，从而形成判决，进而由先例约束原则使判决成为宪法判例。

（5）宪法解释（6）国际条约:是指国际法主体就某一事项中各自的权利、义务所缔结的书面协议。

第六节宪法制定（一）宪法制定：又称制宪/立宪，指宪法制定主体依照一定的程序并通过立宪机关创制宪法的活动。

仅指一个国家在社会形态发生变革时创制首部宪法的活动。

（我国1954宪法）制宪权：又称宪法制定权，是指创制宪法的权力，属于全体人民，但具体行使制宪权的是制宪机关。

（制宪权不需要任何实定法上的依据，具有原创性。

是人民主权原则的体现。

）制宪机关：又称立宪机关，是接受宪法制定主体委托具体制定宪法的机关，通常是宪法通过的机关，我国是全国人大。

制宪程序：设立制宪机关、提出宪法草案、通过宪法草案、公布（二）我国宪法的制定：1954年宪法是新中国第一部宪法，是我国第一部社会主义类型的宪法，是我国迄今为止唯一的一次制宪活动，以后都是对1954宪法的修改。

第七节．宪法修改一、宪法修改：指宪法修改机关认为宪法的部分内容不适应社会实际，而根据宪法规定的特定修改程序删除、增加、变更宪法部分内容的活动。

是成文宪法国家宪法修改机关的特定活动。

二、宪法修改的必要性1.使宪法的规定适应社会实际的发展和变化。

宪法规范只有相适应，才能发挥对社会关系的调整作用。

2.弥补宪法规定在实施过程中的漏洞。

制宪者受主观因素和客观条件限制，使宪法规范存在缺漏，需要通过修改加以补充和完备。

三、宪法修改的限制1.无限制说2.有限制说3.修改内容的限制：①宪法的根本原则和基本精神；②国家的领土范围；③共和政体修改时间的限制：（1）消极限制：不得限制宪法修改的时间（①规定宪法颁布实施或修改后若干年内不得修改②特定时间或时期不得修改）（2）积极限制：明确规定应该定期修改四、宪法修改的方式1.全面修改：又称整体修改，指在国家政权的性质及制宪权的根源没有发生变化的前提下，宪法修改机关对宪法的大部分内容进行调整、变动，通过或批准整部宪法并重新予以颁布的活动。