银行动产质押授信业务中法律风险与操作风险的防范

银行动产质押授信业务中法律风险和操作风险的控制与防范广东发展银行股份有限公司湛江分行陈坚近几年来，以存货质押或仓单质押为主要特色的动产质押授信业务在中小股份制商业银行的金融创新下在国内商业银行中普遍流行起来，因为适销对路、简便快捷，这一创新型授信产品受到了广大企业特别是民营中小企业的热烈欢迎，迅速发展成为各家商业银行除传统流动资金贷款业务以外增长最快的授信品种之一，随着中国国民经济持续高速增长，这一银行业务品种极具发展潜力，具有广阔的市场前景。

动产质押授信业务属于国内银行新兴金融创新产品，由于缺乏统一标准的行业规范，各家银行的操作规程五花八门，在业务快速发展中难免会出现这样那样的问题，但归结起来最大的问题仍是潜在的法律风险和操作风险。

要防范动产质押授信业务中的法律风险，首先必须认真领会有关动产质押的法律规定：一、动产、动产质押与动产权利质押的法律定义、类别及相关法律规定：（一）动产的法律定义及其法定类别：我们知道，财产（即物权法所称的物）分为两类：不动产和动产；不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物，就是我们熟知的房地产等固定资产。

而动产，顾名思义，就是可以活动的财产，法律定义为不动产以外的物，英文原义为personal property、personalty或chattels personal，它包括我们日常熟悉的（车辆、船舶、飞机等）运输工具、机器设备、产品和原材料等存货、应收账款、票据（支票、汇票、本票）、股权、债券、存款单、知识产权等。

在法律上，动产（chattels personal）又可进一步分为占有动产（chose inpossession）和权利动产（chose in action）。

占有动产是所有人可以对其进行物理上的实际占有，并享有由此带来的利益的物；而权利动产则是必须通过某项诉讼（action）才能获得的利益，是一种无法进行实际占有，而只存在通过诉讼判决执行的权利的“物”，因此权利动产又被定义为无形动产。

概括起来一句话：动产就是可以活动的物（财物）及其可以行使的权（物权）。

（二）动产的相关法律规定：自2007年10月1日起施行的《中华人民共和国物权法》关于动产的法律规定核心条款有：第六条动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付；第二十三条动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。

第二十四条船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。

第二十五条动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。

第二十六条动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。

第二十七条动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。

这几条核心法律规定突出的要义就是：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力”。

这就是说，有关动产物权的一切行为都必须遵循交付原则－自交付时发生效力，没有交付就没有效力。

那么怎样才叫交付呢？交付就是转移动产的占有，也就是说，动产必须转移给他人占有才是交付，没有转移给他人占有就是没有交付，没有交付，动产物权的设立和转让行为就没有生效。

（三）质押与质权的法律定义及其主要类型：什么是质押？质押是物的担保的一种形式，狭义上它就是指债务人或第三人将一定的财产作为债权担保移交给债权人占有。

在我国，按照自１９９５年１０月１日起施行的《中华人民共和国担保法》，将质押分为动产质押和权利质押两种形式。

动产质押“是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保”；权利质押，则是指债务人或第三人将其合法所有的财产权利交付债权人占有作为债权的担保。

可用于权利质押的财产权利必须是可完全流通的（即可让与的）。

《担保法》第七十五条规定，下列权利可以质押：1\汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；2\依法可以转让的股份、股票；3\依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；4\依法可以质押的其他权利。

动产权利质押，就是指以代表动产物权凭证的仓单、提单作为债权担保。

不论是动产质押还是动产权利质押，都归属于物权的一种设立行为，质押本身就要求债务人或者第三人必须将用于债权担保的动产或移交债权人占有；只有发生了移交和占有行为（即交付），质押行为才生效成立；出质人如果没有将动产移交给质权人占有，就等于没有交付，即使各方签订了质押合同，质押也不成立，质押合同依法视同未生效。

质押交付了才生效，质押未交付就未生效，未生效也就没有质权。

什么是质权？为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产或财产权利出质给债权人占有的，债务人未履行债务时，债权人有权就该动产或财产权利优先受偿，这种法定的债权人对担保动产或财产权利的优先受偿权利，就是质权。

要确保你的质权，依法你就必须实质性地占有用于质押的动产或持有动产权利质押原本凭证，质物没有交付和占有，你的质权就不存在，当然也就没有法律保障的优先受偿权。

（四）质押的相关法律规定：自１９９５年１０月１日起施行的《中华人民共和国担保法》关于动产质押的法律规定核心条款有：第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。

债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。

前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。

第六十四条出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。

质押合同自质物移交于质权人占有时生效。

第六十五条质押合同应当包括以下内容：第六十六条出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。

第六十七条质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。

质押合同另有约定的，按照约定。

第六十八条质权人有权收取质物所生的孳息。

质押合同另有约定的，按照约定。

第六十九条质权人负有妥善保管质物的义务。

因保管不善致使质物灭失或者毁损的，质权人应当承担民事责任。

第七十条质物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害质权人权利的，质权人可以要求出质人提供相应的担保。

出质人不提供的，质权人可以拍卖或者变卖质物，并与出质人协议将拍卖或者变卖所得的价款用于提前清偿所担保的债权或者向与出质人约定的第三人提存。

第七十一条债务履行期届满债务人履行债务的，或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质物。

第七十二条为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。

第七十三条质权因质物灭失而消灭。

因灭失所得的赔偿金，应当作为出质财产。

第七十四条质权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，质权也消灭。

与动产质押相关的动产权利质押的法律规定有：第七十六条以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。

质押合同自权利凭证交付之日起生效。

第七十七条以载明兑现或者提货日期的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单兑现或者提货日期先于债务履行期的，质权人可以在债务履行期届满前兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物用于提前清偿所担保的债权或者向与出质人约定的第三人提存。

二、银行动产质押授信业务的主要类型及其通行定义：准确理解有关动产、动产质押和动产权利质押的法律定义及其相关法律法规，对于我们深入探讨商业银行动产质押授信业务的风险管理、防范法律风险和操作风险具有重要的现实意义。

我国商业银行目前开办的动产质押授信业务，广义上包括各家商业银行开办的进出口信用证、进出口押汇、TT押汇、国际保理、代理融通、信托收据、担保提货等遵循国际统一惯例操作的传统国际贸易融资业务，也包括近几年新兴推广的国内贸易融资业务，主要就是各家银行开办的以企业动产（主要是机械设备和存货）或动产权利凭证（如货物提单或仓单）作为质押物而发放的短期流动资产贷款、以保证金、动产或动产权利作为质押为企业开具银行承兑汇票或为企业开具的商业承兑汇票办理贴现等业务，以提单或仓单等动产权利质押的“厂商银三方业务”以及贸易合同项下应收账款转让、贴现和保理业务等。

这些动产质押授信业务，概括来说，就是商业银行在真实贸易背景下以动产或动产权利作为质押为国内外厂商和贸易商提供的用于资助货物流通的各类短期贸易融资业务。

（一）银行动产质押授信业务的共性及其主要特点：纵观目前国内外商业银行推出的各种本外币动产质押授信业务，可以将它们的共性与主要特点概括如下：1）具备真实贸易背景；在申请授信时，各家银行均会要求借款人提供真实的贸易合同与贸易单证；银监局在对商业银行进行业务监督检查时也要求核查各项业务的真实贸易背景，更是明文规定各家银行不得开具虚假贸易背景的银行承兑汇票、为融资性质的商业承兑汇票办理贴现，或是发放虚假权利质押的动产抵押贷款；2）用于资助货物流通；银行动产质押授信业务的用途一般都是为国内外厂商和贸易商经营货物进出口与流通销售提供融资服务，实质上就是贸易融资。

3）多供短期周转可循环使用；各家银行对借款人设定的动产质押授信额度期限一般都在1-2年以内可循环使用，单笔授信期限一般都限定为6个月，最长不超过一年，银行承兑汇票或商业承兑汇票贴现期限都不超过6个月。

4）借助银行信用提升商业信用；典型如银行承兑汇票、商业承兑汇票贴现、进出口信用证、进出口押汇与银行保函、担保提货等业务，实质上就是借助银行信用提升商业信用。

5）多以存货等动产或提单、仓单等动产权利作为质押；作为对贸易融资授信风险的控制，各家银行普遍都要求借款人须提供经保管仓库验收足值的足量存货等动产交付银行质押，或是开具以银行为收货人抬头的提单或仓单等动产权利凭证正本交银行质押收持，应收账款转让、贴现和保理业务则要求申请人的应收销售货款必须直接转让给银行或质押贴现，或到期委托银行托收。

6）主要以销售货款回笼资金作为第一还款来源；遵循“钱进货出”的监控原则，各家银行均会要求申请人在销售货款回笼至银行指定账户后，才能为企业办理等值质物的解押提货手续，而且回笼货款必须优先偿还到期授信。

质物项下的销售收入始终是银行动产质押授信业务的第一还款来源。

7）银行授信目的主要是为了吸收销售回笼资金和企业保证金存款及其贸易结算业务；银行在为企业办理动产质押授信业务的同时，多与其他结算业务和中间业务产品捆绑组合营销，信用证和票据业务均要求企业存入10-50％保证金存款，合同约定销售货款必须回笼到银行账户，以赚取利息收入和中间业务收入，争取提高综合收益；8）国内外贸易结算与融资方式和操作实务日趋国际惯例化；越来越多的国际结算工具，如动产质押授信业务项下的跟单信用证、银行承兑汇票、商业承兑汇票贴现、跟单托收、押汇等国际业务产品，开始引入国内贸易结算和融资，银行动产及动产权利质押授信业务操作规程很多内容本身就是从国际贸易融资国际惯例中引用过来的，国内贸易单证与国际贸易单证日趋融合，贸易单证操作实务日趋遵循国际惯例，执行统一的商会规则和商法法典。