西方两大刑法学派

又如，边沁在其《立法理论——刑法 典原理》中，对“罪刑相称”专章论述， 提出计算这个原则的五个规则。
（三）刑罚人道主义
所谓刑罚人道主义，是指不应给受刑 人过多的痛苦的主张。古典学派抨击封建 主义的残酷刑罚，倡导刑罚人道主义化。 贝卡利亚
主张刑罚应当宽和，“只要刑罚的恶果大 于犯罪所带来的好处，刑罚就可以收到它的效 果。......除此之外一切都是多余的、蛮横的。”
边沁
主张刑罚应该宽和
边沁认为当通过更温和的手段可以获 得同样效果时，适用刑罚就是过分的。 如果刑罚之恶超过罪行之恶，就是以较 大恶之代价消除较小之恶。
（四）意志自由论
古典学派认为，“一、凡是人达到一定年龄时精神上 有异状者（疯癫、白痴、暗哑者）与精神未充分发达 者外，任何人都有为善避恶的自由意志；二、犯罪是”
久礼田益喜教授概括目的刑意义时 指出：“刑罚不单是作为对犯罪的报应 而科处之，要考察犯罪人的性格及围绕 犯人的社会情况为了使该人将来不再犯 罪而科处之。” 可见、近代学派主张的目的刑是特 殊预防。 无论龙勃罗梭、菲利、加罗法洛或 者李斯特，都对犯罪人进行了分类，主 张对不同的犯罪人适用不同的刑罚，以 便预防再犯，防卫社会。
第一讲
西方两大刑法学派
（刑事古典学派、刑事实证学派）
第一节 古典学派的刑法理论 一、概述
古典学派也叫旧派，我们通常称其为 刑事古典学派，是资本主义上升时期反映 资产阶级思想和刑事政策的刑法学派。
十八世纪中叶，欧洲资产阶级在经济拥有相 当实力，但在政治上没有地位，广大人民包括 资产阶级还处在封建专制的政治制度、法律制 度的统治之下。资产阶级
刑事古典学派的主要观点如下： （一）罪刑法定主义
古典学派坚决犯罪封建的罪刑擅断，极 力主张罪刑法定主义。他们主张的罪刑法 定主义，思想背景有三个不同的思想所形 成，即人权思想、平衡理论（心理强制说） 和权力分立理论。
（二）罪刑相适应原则
古典学派反对封建的重刑主义，提倡罪刑相适应的 原则，贝卡利亚明确提出“刑罚与犯罪相对称”。他主 张，犯罪行为有一个从最严重犯罪到最轻微犯罪顺序排 列的阶梯，那就需要一个由重到轻的刑罚阶梯，互相对 称，勿乱其序；否则就不符合正义。据此，他认为，未 遂与既遂，刑罚也必须不同；在共犯中，根据罪行轻重， 刑罚也应有所区别。
（四）在法制国家里彻底废除死刑的主张
从几个方面论述废除死刑的必要性： 1、死刑违背了社会契约 2、死刑不能产生最佳的威慑效果 3、死刑会引起人们对受刑者的怜悯 4、死刑给人们提供残忍的榜样、会毒 化人们的心灵 5、死刑一旦发生错误是无法挽回的
第二节
近代学派的刑法理论
近 代 学 派 简 介
近代学派，又称实证学派或者新派， 是资本主义向帝国主义转变时期反映资产 阶级刑法思想和刑事政策的刑法学派。由 于它晚于古典学派，相对于古典学派而言， 称为近代学派。由于古典学派被称为旧派， 相对而言，近代学派又称为新派。 当时由于自然科学发达，自然科学的 研究方法影响很大，近代学派也都采用 “实证”的方法进行研究，所以，又称为 实证学派。
1、刑罚与犯罪相适应原则 2、刑罚及时性原则
刑罚的及时性是指，刑罚应当在犯罪 发生后，尽可能短的时间迅速到来，贝卡 利亚认为：“刑罚的适用越是迅速及时， 就越是公正有效。”
3、刑罚的不可避免性原则
该原则也称为刑罚的确定性、必然性、 或必定性原则。基本精神是：要通过适 用刑罚，建立起刑罚是犯罪必然结果的 观念。
贝卡利亚主张：刑罚的轻重应与 犯罪的危害大小相当，也就是说，判 刑应当根据犯罪行为的客观危害情况 而定。
费尔巴哈认为犯罪是对权利的侵害 黑格尔认为犯罪是真正的不法
刑罚目的——一般预防
对古典学派的总体评价
二、贝卡利亚的刑法思想
切 萨 雷 贝 卡 利 亚
贝卡利亚是意大利刑法学家,古典 学派的创始人和代表人物，1738年3月 5日出生在意大利米兰一个贵族家庭， 1794年11月28日因中风在米兰家中去 世。1764年出版不朽著作《论犯罪与 刑罚》，这是人类历史上第一部系统 阐述犯罪与刑罚问题的著作，当时只 有26岁，该书被翻译成20多种文字， 在18世纪末，该书的版本不下60种。
由意志无关
（三）社会责任论
近代学派认为犯罪人 之所以要承担 刑事责任，不是出于道义上对他应加以 谴责，而是为了防卫社会的需要。
龙勃罗梭看来，犯罪是对社会的侵害，为 了保卫社会国家的利益，国家必须对犯罪人 科处刑罚。 菲利认为，刑事责任的产生，非道义上的 谴责，而是因为行为人既然作为社会一员生 活着，对其危害社会的行为自应负担责任。
（二）意思必至论或决定论
近代学派反对古典学派意思自由的观点，主 张世界上任何事情都受因果法则的支配，犯罪现 象也不例外。认为“我们的行为”依我们身体上 的要素与我们的环境的要素的竞合而左右，从而 为之的意思也依此等要素是必然的自然而然的因 果，而我们没有成为意思自由之物。
龙勃罗梭认为行为人先天的身体构成 不同于常人，因而决定他必然实施犯罪。 菲利指出，犯罪自有其自然的原因，与犯罪人的自
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贝卡利亚的主要刑法思想如下： （一）罪刑法定主义思想
18世纪法国启蒙思想家的社会契约论是贝卡 利亚构建其犯罪与刑罚理论的基石。
社 会 契 约 论
社会契约论——离群索居的人们被连
续的战争状态搞的筋疲力竭，也无能里享有朝 不保夕而变得空有虚名的自由，法律是把这些 人联合成社会的条件。人们牺牲一部分自由是 为了平安无犹地享受剩下的那部分自由，让度 出来的这部分自由总和起来，就形成一个国家 的君权。
的进一步发展受到封建制度的严重束缚， 一批启蒙思想家适应时代的要求，对封建 专制制度进行了抨击，他们的先进理论唤 起了人们的觉醒。反对封建制度，要求权 利自由，成为广大人民的呼声，刑事古典 学派就是在这样的历史条件下产生的。 刑事古典学派有前期刑事古典学派与 后期刑事古典学派之分
其代表人物在前期有贝卡利亚(Cesa-re Beccaria,1738～1794)、费尔巴哈、康德、黑 格尔；后期代表人物有宾丁、贝林格等。
李斯特认为：刑罚处罚的中心归结为 犯罪人，特别是他的性格或心理状况，认 为应以犯人的性格、恶性、反社会性为标 准，个别地量定刑罚。
（五）目的刑主义
近代学派反对古典学派的报应刑主义， 认为刑罚不是对犯罪的报应，而是追求一 定的目的的。
李斯特认为：刑罚的目的是保护个人的生命、身
体、财产、自由、名誉的利益和保卫国家的存在安全和 统治利益。换言之，刑罚是以预防再犯，防卫社会为目来自百度文库的。
既然刑罚是社会契约的产物，是社会成员让 度出来的权利，那么，关于什么是犯罪与刑罚 这样一些问题的解决必须符合全体社会成员的 意志。贝卡利亚推出了罪刑法定的思想：
第一、只有法律才能规定犯罪及其刑罚
第二、必须有独立的司法官员来判定 犯罪事实，适用刑罚 第三、严酷的刑罚违背了公正和社会 契约的本质； 第四、刑事法官没有解释刑事法律的 权利，否则，司法者就变成了立法者； 第五、法律条文应当明确、公开。 “了解与掌握神圣法典的人越多，犯罪 则越少。因为，对法律的无知和琢磨不 定，无疑会帮助欲望强词夺理。”
“意思者对犯罪负有责任（道义的责任 论）”
康德也明确提出了责任原则，他认为人 既然有选择行为的自由意志，竟避善从恶 而犯罪，从道义的立场上，就不能不使行 为负担责任。
（六）客观主义
客观主义认为：由于有自由意志 者的精神状态所有的人都是一样的， 所以犯罪
的大小轻重依所实施的犯罪行为（客观 的事实）的大小轻重而定，刑罚亦应适应 之而科处。这是古典学派的重要特点之一。
第六、凡法律上规定对犯罪的刑罚，对 任何犯罪人，都必须平等地不可避免地适 用。刑罚不能因身份不同而异，也不得用 司法权以外的权力来妨碍司法权的正确行 使。
（二）双重预防的刑罚目的观
首先，贝卡利亚对报应刑论持彻底否定 的态度，明确指出：“刑罚的目的既不是 摧残、折磨一个感知者，也不是要消除业 已犯下的罪行。”
“恶，而有自由意思的人尽管能够避之而 竟敢实施之，所以，犯罪也是出于自由意 思。” 康德认为人是有理性的，人的意志是自 由的，犯罪就是有自由意志的个人违反理 性的绝对命令的行为。
（五）道义责任论
古典学派以主张道义责任论为其重要 特点 日本学者久礼田益喜概括这一特点时指出： “由于犯罪是出于自由意思，所以有自由”
会学派作为折衷学派。
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近代学派代表人物的刑法学说都 以实证主义为理论基础，他们的学说 可以归纳为几个方面：
（一）犯罪原因论
实证学派重视研究犯罪产生的原因，但 是都有哪些原因，各学者观点不一： 凯特莱 主张用社会学方法研究犯罪，认为犯罪 的原因不在与个人，而在社会；
龙勃罗梭
先天构造异常理论
用生理学和隔世遗传的原理解释犯罪 的原因，主张犯罪的原因在于犯罪人先天 的身体构造不同于常人。 菲利的三元犯罪原因论 无论何种犯罪行为由微小至最残忍者， 不外体质的、地理的及社会的三种原因相 互作用的结果。 李斯特的二元论 认为犯罪原因有社会原因与个人原因， 并强调社会原因。将贫穷看成培养犯罪的最大基础。
报复论、赎罪论
其次，贝卡利亚主张刑罚的目的仅仅 在于预防犯罪，并表明了双重预防的思想： 贝说：“刑罚的目的仅仅在于：阻止 罪犯再重新侵害公民、并归戒其他人重蹈 覆。”
（三）追求最佳效果的刑罚适用原则
贝卡利亚在《论犯罪与刑罚》的最后一段 文字，概括了他的思想：“刑罚应该是公开的、 及时的、必需的，在既定条件下尽量轻微的， 与犯罪相对称的并由法律规定的。”他强调了 适用刑罚的一些原则：
（六）保安处分论
所谓保安处分，指以犯罪的反复的 危、危险性为基础，为了社会的保安， 作为对刑罚补充由法院宣告的强制处分。
菲利认为，作为镇压手段的刑罚具有一种 消极的价值，因而他主张采用刑罚的代替措施。 这种代替措施就是保安处分。 1921年，菲利在他起草的“意大利刑法典 草案”（又称菲利草案）中，提出取消责任与 刑罚的概念，而以，“危险性与制裁”取代之， 因此，菲利草案被称为“没有责任与刑罚的刑 法典”。
（四）主观主义或人格主义
近代学派反对古典学派的客观主义或 事实主义，认为犯罪人性格如何，是科刑 的最重要标准。
龙勃罗梭认为：犯罪是由犯罪人各自不 同的生理的、心理的特征所构成，因此， 犯罪人的主观危险性是各不相同的，所以 对犯罪人判处刑罚的轻重，不能根据犯罪 行为即犯罪事实的大小来确定，而是根据 犯罪犯的人身危险性的大小来决定。
近代学派有人类学派与社会学派之分， 在我国刑法理论中，通常称刑事人类学派 和刑事社会学派。 刑事人类学派重视犯罪的生物学原因， 产 创始人为龙勃罗梭，所以，又称龙勃罗梭 生 于 派。主要代表人物有意大利的菲利和加罗 法洛。 世 刑事社会学派，重视犯罪的社会原因，一 纪 后 般只谈到其主要代表人是德国学者李斯特。至 半 于何人创始，很少有人论及。日本学者久礼田 期 称古典学派为旧派，人类学派为新派，而将社
列宁曾指出：“有人早就说过，刑罚 的防范作用决不在于刑罚的残酷，而在于 有罪必究。”这里所指的就是贝卡利亚刑 罚确定性与必定性原则。
“对于犯罪最强有力的约束力量不是 刑罚的严酷性，而是刑罚的必定性，这种 必定性要求司法人员谨守职责，法官铁面 无私，严肃认真，而这一切只有在宽和法 制的条件下才能成为有益的美德。”—— 贝卡利亚
贝卡利亚在批评刑罚的残酷性后指出：“刑罚的残 酷性还造成两个同预防犯罪宗旨相违背的两个有害结
“第一，不容易使犯罪与刑罚之间保 持实质的对应关系；第二，严酷的刑罚会 造成犯罪不受处罚的情况。”
贝对死刑持否定态度，提出在法制国 家里彻底废除死刑的思想“滥施极刑从 来没有使人改恶从善。这促使我们去研 究，在一个组织优良的社会里，死刑是 否真的有益和公正，人们可以凭借怎样 的权利来杀死他的同类呢？”
君主就是这一份份自由的合法保存者和管理者。贝 卡利亚在社会契约论的基础上揭示了刑罚与惩罚权的 来源： 既然人们出让一部分自由出于无奈，那么，每个人 都自然希望牺牲较少的自由，只要足以让社会保护自 己就够了。这些较少的自由的集合就形成了社会刑罚 权。而为了防止有些人试图夺回自己的那份自由，甚 至霸占别人的自由，“需要有些易感触的力量来阻止 个人专横的心灵把社会法律重新论为古时的混乱之中， 这种最易感触的力量就是对触犯法律者所规定的刑 罚。”