第五讲：常见不同种类法律尽调的重点、难点问题及注意事项

第五讲：常见不同种类法律尽调的重点、难点问题及注意事项

主讲人：李 俭

法律尽职调查完全

手册

常见法律尽调种类一不同行业法律尽调的重点及特点二C O

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目录

一、常见法律尽调种类：

1、发债：

种类：企业债、公司债、中小企业私募债、PPN（非公开定向债务融资工具）、短期融资

券、中期票据、城投债、项目收益债、养老产业专项债、中小企业专项债、绿色债

核心：围绕企业的偿债能力和偿债保障、2015年4月23日《非公开发行公司债券项目承接

负面清单指引》

具体内容：主体资格及历史沿革、业务情况、债权债务、抵押担保、重大诉讼、仲裁及行

政处罚

重点关注：

（1）能力：业务情况、经营资质、资产状况

（2）保障：土地情况（权属证书、取得方式、出让金缴纳）、土地是否抵押、抵押金额、

是否有资信评级、增信或称担保措施、

2、IPO、新三板尽调：

紧紧围绕挂牌要求展开，如新三板挂牌的十大红线：

（1）存续期未满两个会计年度。《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》要求拟挂牌公司依法设立且存续满两年。

如果是有限责任公司整体改制为股份有限公司，则从其成立之日起计算满两个完整的会

计年度。

如果是将企业装入空壳公司，则要求必须空壳公司本身前两年的业务就符合挂牌的条件，不能仅空壳。

（2）不具有持续经营能力，根据全国股份转让系统2013年6月30日的《全国中小企业股份

转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引（试行）》（以下简称“挂牌条件指引”），持

续经营能力是指公司基于报告期内的生产经营状况，在可预见的将来，有能力按照既定目

标持续经营下去，在报告期内应有持续的营运记录，不应仅存在偶发性交易或事项。

2、IPO、新三板尽调：

（3）重大违法违规，《挂牌条件指引》要求拟挂牌公司合法合规经营，即公司及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员须依法开展经营活动，经营行为合法、合规，不存在重大违法违规行为。

（4）主要股份代持和非法发行。《挂牌条件指引》要求拟挂牌公司的股权结构清晰，权属分明，真实确定，合法合规，股东特别是控股股东、实际控制人及其关联股东或实际支配

的股东持有公司的股份不存在权属争议或潜在纠纷。

（5）特殊行业，虽然业务规则明确拟挂牌公司不受行业、所有制的限制，但是涉及房地产、传统金融、小贷、众筹等特殊、敏感行业，违背传统道德观念、违背公序良俗的行业，建

议在申报之前与全国股份转让系统进行充分预沟通，在征求股转系统意见后再行准备，不

可贸然申报。【举例】

2、IPO、新三板尽调：

（6）会计基础薄弱，在《挂牌条件指引》中要求公司“应设有独立财务部门进行独立的财务会计核算，相关会计政策能如实反映企业财务状况、经营成果和现金流量”。

【举例】宝应某拟挂牌新三板企业（手工帐）、农业、

（7）对经营影响重大的纠纷或诉讼，挂牌企业需要资产权属完整、股权清晰稳定以及业务明确持续，最核心的要求就是公司的资产或者股东与挂牌企业相关的资产不得存在瑕疵或者明显的争议，比较常见的问题是股权可能存在争议、资产可以存在第三方提出权利归属、甚至存在股东或者企业存在立案调查的情形等。

（8）超越资质经营或者行业资质管理不明朗的，在某些特殊行业或者特定企业模式中，企业的生产经营需要主管部门颁发的特定资质证书才能够正常经营。如果企业的生产经营过程中，企业存在无资质经营或者超越资质要求经营的情形，那么企业的生产经营也会存在重大不确定性甚至存在违规的可能。

2、IPO、新三板尽调：

（9）挂牌企业不得存在出资不实的情形，新的公司法明确了对公司注册资本放开监管的理念，同时我们也一直在强调新三板挂牌标准的多样化，于是很多人认为新三板挂牌企业注册资本可以存在虚增的情形，这显然是不对的。

【举例】出资不实（出资额不足、未转移所有权、专利未评估等）、抽逃出资等

（10）挂牌企业不得存在资金占用的情形，现在公司治理制度最基本的一个理念就是法人独立财产权，也就是说公司的钱是公司的而股东的钱是股东的，而现实中有太多的股东通过各种方式占用公司资金的情形。说句比较实在的话，如果企业就是股东一个人或者几个人说了算，那么公司的钱拿了也就拿了，就算存在不违反甚至与现代公司理念相违背，也没有太大的问题。但是，如果企业要挂牌要上市要成为公众公司，那么股东和公司之间这条资产的红线就要严格划清，因为这时候公司就不是股东一个人说了算了，你还要对公众投资者负责任

主体：控股股东、董监高

重点：企业改制（企业设立及历史沿革）、股权架构、控股股东及实际控制人、

注意：与其他中介机构的协同工作、沟通与配合、

3、企业并购

尽调：紧紧围绕并购的目的、并购方重点关注点

内容：设立与历史沿革、经营资质、固定资产及无形资产状况、重大合同、债权债务（及潜在和可能的）、抵押担保、劳动用工、重大诉讼、仲裁及行政处罚、控股股东及持股10%以上主要股东的连带担保承诺

【案例】譬如是针对目标公司所拥有的专利、专有技术进行并购的，那就应该关注专利权的归属？获得的合法性？权利说明书内容如何？是否会很容易让对手或同行突破保护？年费是否按时缴纳？专利是否具有可替代性？国内外是否已有类似的专利技术或产品问世？专利的市场化前景如何？如果已经市场化，则关注创造了多少价值？对企业业务的贡献率如何？后续有否改进的空间？

【案例】句容并购案，主要是要土地，那我们的关注重点是土地相关内容，如土地何时取得？取得方式？权利证书及其内容？是否存在抵押或其他权利瑕疵？光有尽调对象提供还不够，必须亲自去不动产登记中心核查、复制、盖章。