第八章 国际商事仲裁

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问：（1）环球公司应当采取什么应对办法？
（2）汉堡东区法院对案件有管辖权吗？ （3）双方签订的仲裁条款有效吗？ 答：（1）适用中国的法律（最密切联系地国家的法律） （2）属人管辖
（3）无效，因为没有选定具体的仲裁委员会
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案例5． 1990年1月5日，齐鲁制药厂与美国安泰国际贸易公司签订 了一份合资经营安平制药有限公司合同，约定在山东省济 南市平阴县合资成立安平制药有限公司。该合资合同的第 54条约定：凡因执行本合同发生的或与本合同有关的一切 争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应 提交中国国际贸易仲裁委员会或瑞典斯德哥尔摩仲裁院。 根据该机构的仲裁程序规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的， 对双方都有约束力。后双方在投资过程中产生纠纷，齐鲁 制药厂遂向山东省济南市中级人民法院提起诉讼。但美国 安泰公司提出了管辖权异议。 问题：如何确定同时选择两个仲裁机构的仲裁条款效力？
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第二节
国际商事仲裁机构及其仲裁规则
一、联合国国际贸易法委员会仲裁规则
1976年第三十一届联合国大会正式通过。 该规则仅供双方当事人自愿选择使用，不具有普遍约束 力。 由于联合国未设立常设仲裁机构，因此，这项仲裁规则 是供临时仲裁使用的，即适用于没有常设仲裁机构管理 的仲裁。
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的地点
商事争议？
(3)双方当事人已经明确约定仲裁协议的标的与一个以上 的国家有联系 5
一、国际商事仲裁的概念
总之，凡仲裁当事人一方或双方为外国人或无国籍人或合 同中的仲裁条款或仲裁协议订立时，双方当事人的住所、营业 地位于不同国家，或双方当事人位于同一国家，但仲裁地位于 该国之外，或仲裁涉及的法律关系的内容发生在国外，或争议 的标的位于国外，其仲裁均应视为国际仲裁。 我国的规定
第八章
国际商事仲裁
仲裁法的概念、特征与依据 国际商事仲裁机构及其仲裁规则
仲裁协议与仲裁庭
国际商事仲裁裁决的承认与执行
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第一节
一、国际商事仲裁的概念
概述
第一申请人××家用电器（集团）公司、第二申请人××市 ××厂与被申请人××有限公司签订了89MSSC001-PRC号合 同。合同中有仲裁条款，申请人据此于1997年3月28日提交 中国国际经济贸易仲裁委员会，仲裁委员会受理了此案。 被申请人于1998年5月18日提交了“仲裁管辖异议书”，理 由如下：根据《仲裁规则》第二条规定，中国法人及或自然 人之间的非产生于国际或涉外的经济贸易争议不在仲裁委员 会的仲裁管辖范围之内。本案的三方当事人均是中国法人， 合同只是一般的货物买卖合同，合同的签订地和履行地都在
申请人美国K公司就其与被申请人中国M公司签订的《中美合 资D有限公司合同》所产生的争议向仲裁委员会甚至分会提出仲 裁，深圳分会受理了本案。 1996年11月15日，被申请人向仲裁 委员会深圳分会提交了“抗辩书”，就本案的仲裁地点提出了 异议。 被申请人称：双方于1990年签订《中美合资D有限公司合同》 第19条约定，双方发生争议，协商不能解决时，应提交中国国 际经济贸易仲裁委员会进行仲裁，根据《中国国际经济贸易仲 裁委员会仲裁规则》第11条规定，仲裁委员会在北京，甚至分 会与中国国际经济贸易仲裁委员会虽为一个整体，但办公地址 不同，绝不能将深圳分会等同于设在北京的中国国际经济贸易 20 仲裁委员会。
要求分析： （1）A公司向本公司所在地的市仲裁委员会申请仲裁的行为是否合 法？为什么？ （2）A公司能否向人民法院起诉B公司？为什么？
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参考答案：
（1）A公司的行为是正确的。因为A公司与B公司签订的合同 中有合法有效的仲裁条款，采用仲裁方式解决纠纷系出 自于双方自愿，并且双方当事人明确选定了仲裁委员会。 （2）A公司不能向人民法院起诉。因为A公司与B公司双方当 事人已自愿达成了有效的仲裁协议。
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最高人民法院于1996年12月12日以发函（1996） 176号答复山东省高级人民法院：本案当事人 订立的合同中仲裁条款约定合同争议应提交 中国国际贸易仲裁委员会或瑞典斯德哥尔摩 仲裁院仲裁，该仲裁条款的约定是明确的， 也是可以执行的，当事人只要选择约定的仲 裁机构之一即可进行仲裁。
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案例6．
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第二节
国际商事仲裁机构及其仲裁规则
联合国国际贸易法委员会仲裁规则(临时性)
国际商会仲裁院及其仲裁规则(常设性) 斯德哥尔摩仲裁院及其仲裁规则(常设性)
英国伦敦国际仲裁院及其仲裁规则(常设性)
美国仲裁协会及其仲裁规则(常设性) 中国国际经济贸易仲裁委员会及其仲裁规则(常设性)
（2）自主性。当事人自主选择仲裁机构、仲裁地点、仲裁 员等等
（3）保密性。仲裁审理大多秘密进行，其裁决未经当事人 同意一般不得公开。（不公开审理但一般开庭审理） （4）高效。仲裁一般比司法诉讼的时间更短、更迅速。 （一裁终局） （5）易执行。（针对国际商事争议）
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中国某玩具制造厂与日本某株式会社签订了玩具加 工订做合同，后因产品规格等问题，双方发生争议。 根据合同规定，玩具厂向某仲裁委员会申请仲裁。 仲裁委员会受理后，为节省时间，该仲裁委员会主 任直接指定了3名颇具声望的仲裁员组成合议仲裁 庭，并且考虑到案件的典型性和较大的影响力，公 开开庭审理了本案。事后有关新闻媒体作了详细报 道。 请问：该仲裁委员会在仲裁程序上有哪些不符合法 律规定的地方？
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（3）假设本案中是由仲裁委员会主任担任仲裁员，仲裁委员会 主任是否回避由谁决定？
（4）如果仲裁员不回避而做出了仲裁裁决，A公司可以怎样救 济自己的权利? 参考答案： （1）A公司有权向仲裁委员会提出仲裁员回避申请，因为仲裁 员与B商场的代理人是近亲属，必须回避。 （2）仲裁员是否回避由仲裁委员会主任决定。 （3）仲裁委员会主任是否回避由仲裁委员会集体决定。
因此，双方约定的仲裁条款是明确的，有权审理本案的应该是 设在北京的中国国际经济贸易仲裁委员会，而非其下设分会深 圳分会。据此，被申请人希望依法将本案移交双方约定的地点 即在北京的中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。
针对被申请人提出的上述异议，申请人作出反驳认为：本案 双方已经在合资合同中约定，在发生争议不能解决时，交由中 国国际经济贸易仲裁委员会仲裁，只是没有约定地点，申请人 首先选择深圳，应以申请人的首先选择为准。据此，申请人请 求仲裁委员会依法驳回被申请人对仲裁地点的抗辩。 问：本案应由设在北京的中国国际经济贸易仲裁委员会还是深 圳分会审理？为什么？ 21
中国国际经济贸易仲裁委员会的总会设在北京,并在上 海, 深圳,重庆和天津分别设有仲裁委员会上海分会,华 南分会,西南分会和天津仲裁中心. 仲裁委员会分会是仲 裁委员会的组成部分.当事人在签订仲裁协议时,可以约 定将其争议提交仲裁委员会在北京进 行仲裁,或者约定 将其争议提交仲裁委员会深圳分会在深 圳进行仲裁,或 者约定将其争议提交仲裁委员会上海分会在上海进行仲 裁;如无此约定,则由申请人选择;由仲裁委员会在北京进 行仲裁,或者由其深圳分会在深圳进行仲裁,或者由其上 海分会在上海进行仲裁;作此选择时,以首先提出选择的 为准;如有争议,应由仲裁委员会作出决定.
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一、国际商事仲裁的概念
国内，并无涉外因素，因此，申请人和被申请人的买卖 合同有关或由其引起的争议不在仲裁委员会仲裁管辖范 围内，合同的仲裁条款无效。
第一申请人对管辖权异议的答辩称：根据《仲裁规则》 第七条，凡当事人同意将争议提交仲裁委员会仲裁的， 均视为同意按照本仲裁规则仲裁。双方在合同中签订了 仲裁条款，这足以认定双方当事人同意按照仲裁规则仲 裁，故仲裁委员会有管辖权。仲裁委员会审查合同及有 关材料，认为：本案合同三方当事人均为中国法人，但 本案合同仍具有涉外因素，属于涉外仲裁案件。
凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、 外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更 或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉 外民事关系。涉港、澳、台的仲裁也应参照涉外仲裁处理。
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第一节
二、国际商事仲裁的特征
概述
（1）非强制性。仲裁必须经双方当事人协商同意，未经当 事人同意，任何人不能将争议提交仲裁。
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案例2．
甲与乙同住A市，两人订立了一份买卖合同，订立合同后双 方口头约定若双方发生纠纷协商解决，协商不成时由A市仲裁委 员会仲裁，后两人因合同履行时标的物的质量等问题发生纠纷， 协商不成，甲于是向A市仲裁委员会仲裁申请仲裁。
要求分析： （1）A市仲裁委员会能否受理此案？为什么？ （2）对此案甲可以采用什么样的解决方式？
（4）可以向B商场所在地的中级人民法申请撤销仲裁裁决。
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案例4． 2001年12月5日中国环球工业公司与德国西斯公司在北京 签订一个技术引进合同，西斯公司向环球公司转让车辆紧固件 技术，合同约定环球公司向西斯公司支付入门费100万欧元， 提成费按照生产出厂销售金额的3％计算，双方有关合同条款 以及执行合同的争议提交北京的仲裁机构仲裁。 2002年2月3日，西斯公司在北京工厂向环球公司交付了全 套技术资料，并且派出20名技术人员，对设备进行了安装，并 对环球公司的人员进行了为期2个月的培训。 2003年2月，西斯公司认为环球公司提供作为提成费计算 基础的出厂销售额仅为实际销售额的60％。双方由此发生争议。 西斯公司在汉堡东区法院对环球公司提起诉讼。
第二节
国际商事仲裁机构及其仲裁规则
二、国际商会仲裁院及其仲裁规则
成立于1923年，总部设在巴黎。其目前所适用的规则为 1998年生效的《国际商会仲裁规则》。
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第一节
三、国际商事仲裁的法律依据
《国际商事仲裁示范法》 《中华人民共和国仲裁法》
概述
1、适用范围
2、基本原则 3、仲裁协议（无效的仲裁协议）
4、仲裁庭的组成（仲裁员的回避）
5、仲裁裁决（仲裁裁决的无效）
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案例1．
A公司与B公司签订了买卖合同，后来A公司因B公司未完全 履行合同义务与B公司发生争议。当初A公司与B公司双方自愿签 订的合同中有如下仲裁条款：“双方当事人因履行本合同所发 生的争议，提交双方选定的A公司住所地的市仲裁委员会仲裁”， A公司因B公司未能如期完全履行合同义务，向本公司所在地的 市仲裁委员会申请仲裁。
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一、国际商事仲裁的概念 “国际”性 ?
各国有不同的理解 联合国国际贸易法委员会<国际商事示范法> (1)仲裁协议当事人在缔结协议时，营业地位于不同国家 (2)下列地点位于当事各方营业地点所在国之外的
①仲裁协议中或根据仲裁协议确定的仲裁地点 ②义务的主要部分将要履行的地点或与争议标的具有最密切联系
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参考答案：
（1）A市仲裁委员会不能受理此案，因为仲裁协议应当为书面形 式，而甲与乙之间只是有口头约定，无书面的仲裁协议。 （2）甲可以与乙签订书面仲裁协议，若双方达不成仲裁协议， 甲可以向有管辖权的人民法院起诉。
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案例3．
2004年，A公司与B商场签订了承揽合同。合同履行后，商场 以定作物质量不符合约定为由拒付定作款。在多次协商未果的情 况下，A公司依据合同约定，向双方协议选定的仲裁委员会提请仲 裁。仲裁委员会受理此案后，依据《仲裁规则》和当事人双方的 约定，组成了合议庭审理此案。开庭后，A 公司发现仲裁庭的一 名仲裁员与B商场的代理人是近亲属，A公司向仲裁委员会提出了 仲裁员回避申请。 要求分析： （1）A公司是否有权向仲裁委员会提出仲裁员回避申请？为什么？ （2）假设A公司有权向仲裁委员会提出仲裁员回避申请，仲裁员是 否回避由谁决定？
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一Baidu Nhomakorabea国际商事仲裁的概念
仲裁委员会则认定有涉外因素。理由是，合同中采用的贸 易术语为CIF.合同说明了CIF的价格构成是FOB美国价格＋ 运费＋保险费，从表面看来，货物的装运港在美国，即本 案合同的履行地点是美国。因此本案符合《仲裁规则》第 二条关于仲裁委员会受案范围的规定，驳回了被申请人的 管辖权异议。 对于申请人的理由，是值得商榷的，《仲裁规则》第七条 只是对仲裁规则适用的规定，本身不能证明仲裁委员会的 管辖范围。仲裁委员会在管辖权决定中也没有采纳申请人 理由。