红筹回归及关注问题

为 避 免 与 28 号 文 外 国 战投不低于10%的要求 直接冲突，可采取吸收 合并方式
实践中证监会在受理时 已不再要求先取得商务 部批准，但核准前必须 取得批准
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2.2 红筹回归的案例——千方科技借壳联信永益
Cayman公司
100% 100%
BVI 公司
100%
夏曙东、、夏曙峰、赖志斌、张志平
Digital China (BVI) Limited
100%
神码控股（00861.HK）
Cellular Investment Limited
100% 天津信锐投资基 金（有限合伙）
Infinity I-China Investments (Israel),L.P.
境外
中新苏州创投 南京汇庆
神州数码软件有限公司
境内相关法律监管——外汇监管 2005年：外管75号文(《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》)；确立制度— “境内居民设立境外特殊目的的公司需要进行返程投资的外汇登记” 2007年：外管106号文(75号文的操作规程) 2008年：外管142号文，规定“外资企业资本金结汇后不能用于股权投资，只能在营业范围内使用” 2009年：外管77号文(资本项目外汇管理业务操作规程) 2011年：外管19号文(《境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理操作规程》) 2014年：外管37号文(《境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》)
境外监管机构及投资人对协议控制架
构看法负面，各种要求及限制愈发严 格 VIE结构下使用境外募集的资金较为 不便。
中概股公司频遭境外机构做空
境外上市公司 “壳”价值较低
6
1.4 红筹回归的总体要求及目标
总结
创业板发行审核及关注问题——毕晓颖 • 关于红筹架构的问题，对于红筹公司，要求实际控制权转 回境内，股东是真正的外资无强制要求。 • 同时，对于存在多层境外持股公司的架构，建议其尽力清 晰，但并无强制要求。 • 考虑实际税收问题，允许企业保留部分外资比例，其他股 权转回境内 确认红筹架构的搭建过程合法合规 股权清晰、稳定，不存在影响股权稳定的 其他因素 实际控制人为境内身份的红筹结构，必须
百度文库
100% 特殊目的公司 境外投资人 OPTION / WARRENT ESOP
1
100% CB/Mezz
4 3
境外上市主体
5
100% 特殊目的公司
境外
100% WOFE
创始人
投资人的 境内代持人
4
境内
4
3
合约安排
4 2
100%
5
境内权益公司
10
2.2 红筹回归的案例——绿盟科技
2010年重组前的股权结构
3
境内权益主体、投资人 及持股员工解决资金来 源问题，用于受让WOFE 股权 特殊目的公司将所获得 的股权转让价款逐级分 红至各股东 注销各个境外特殊目的 公司
特殊目的公司
2
境外
境内
3
100% WOFE 境内资产 境内权益主体
4
9
2.1 红筹回归的操作流程——VIE模式
境内权益主体
1
境内
2
确定境外特殊目的公司 的股权结构 根据产业政策限制，确 定投资人落地或退出 确定境内上市主体 终止协议控制下的所有 协议 持股员工、投资人（如 不退出）解决资金来源， 按其持有境内权益比例 对境内权益公司增资 境 内 权 益 公 司 收 购 WFOE 股 权 并 向 境 外 支 付，境外逐级向上进行 分红 注销境外特殊目的公司
境外高管股权cash out
未进行外管局登记的高管持股公 司 cash out 在实际控制人办理37号报备时， 将管理层持股变动情况一并载入 申请书内向外管局进行报备
存量股权转让及拆除境外红筹架构
借壳上市前，融资作为 Pre-IPO 投资， 由部分原股东进行转让 红筹架构拆除前，新投资人先与FMCH 签署股权转让协议，转让部分T1股权 75%的红筹结构拆除后， FMCH 将上述 股权转让协议中出售股权收取价款的权 利和义务转让给原股东，并由原股东与 新投资人签署一份简单的股权转让协议 ，完成相应工商变更
境内银行境外 分支机构
FMCH 境内银行
人民币存 款担保
境外 境内
T1…
偿还内保外贷
新银团向 FMCH 提供 14 亿美元过 桥贷款，用于偿还9亿美元并购贷 款及5亿美元内保外贷，解除 FMHL下公司的股权抵押担保 完成境内重组， A 股拟上市主体 T1向FMCH支付5亿美元转让对价 款 FMCH以转让对价款代FMHL偿还 5亿美元内保外贷
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2.2 红筹回归的案例——某红筹回归企业借壳上市
创始人 投资人 高管 关键点 关键点
内保外贷 提供借款
FMHL 特殊目的公司 1. 境外高管中有10人未办理75 号文登记，因此要cash out 2.实际控制人已经获得境外永居 权 3.借壳上市前，只拆除75%的红 筹结构，剩余25%待借壳上市时 获得现金对价而退出
关键点 imGO
38.74%
联想投资
35.19%
创始人自然人
26.34%
开曼绿盟
100%
中联绿盟
神州绿盟
1. 无产业政策限制 2. 国内两家主体独立运作 3 搭建架构时间较早，无重大 法律瑕疵 4. 投资人较为配合，不要求境 内特殊权利，不需外部资金 进行流转
协议控制
确定境外股权结构
投资人持有的可转债及 认购权转为优先股 投资人持有的优先股按 约定比例转换为普通股 12 名创始人自然人行使 期权及认股权证 就境外层面的董事会及 表决权安排达成一致
全部转回境内，中间环节要取消，除非有
非常充分的理由证明并境外公司为非进行 返程投资的特殊目的公司 实际控制人为境外身份，需要披露，厘清
发行部一处——段涛 境外退市境内首发没有问题，关注3个问题： • 境外退市原因及过程是否合规、是否有潜在纠纷； • 是否在上市地遵守原上市地的法律法规； • 境内外信息披露是否一致，同一事项要同一披露。 创业板非财务——毕晓颖 • 红筹控制权要转回来，考虑税收优惠，可放一部分在境外。
1
1
红筹结构及红筹回归的背景
2
1 .1红筹结构的基本模式
境内自然人股东
100%
境内
境内自然人股东
100%
特殊目的公司
境外投资人
100%
特殊目的公司
境外投资人
100%
境外上市主体
100%
境外
境外上市主体
100%
特殊目的公司
100%
特殊目的公司
境内
100%
WOFE
WOFE 境内资产
协议控制
境内资产
3
5
1.3 为什么要红筹回归
上市公司
非上市公司
境外IPO的时间窗口切换较快，例如 中概股在2013年的美国市场基本绝 近年境外市场低迷，股票流动性 差，股价不能真实反映公司价值 境外上市公司维护成本较高（审 计费、律师费、公告费用、投资 者关系维护费） 迹 境内市场平均市盈率较高 境内并购市场异常活跃，很多中国企 业拟回归后借壳或出售给上市公司
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1.2 红筹结构的法律监管（续）
境内相关法律监管——“10号文”
2006年8月，六部委发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》。10号文第11条规定关联并购必须获得商务 部的审批，导致之前以关联并购方式搭建红筹构架的途径受阻。
境内相关法律监管——―6号文”
2011年2月3日颁布的《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》第三条，2011年 9月1日起实施的《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》(简称“暂行规定”)第九条。(外 国投资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协 议控制、境外交易等方式。)
红筹回归及其关注问题
二〇一五年三月
目录
1 红筹结构及红筹回归的背景
1.1 1.2 1.3 1.4 红筹结构的基本模式 红筹结构的法律监管 为什么要红筹回归 红筹回归的总体要求及目标
2
红筹回归的操作流程及案例
2.1 2.2 红筹回归的操作流程 红筹回归的案例
3
红筹回归的关注问题
3.1 3.2 3.3 中国证监会的反馈意见 红筹回归的关键法律问题 红筹回归最新动态
1.2 红筹结构的法律监管
境内外法律基础 财务概念--美国财务会计标准委员会(FASB)制定的FIN46条款 SEC相关规定 香港联交所的要求：当申请人经营的业务不属于中国相关法律法规规定的限制外资进入的行业时，申请人不得采取协议 控制模式。 中国合同法“意思自治”原则 中国外汇管理规定(37号文)
2013年9月3日，千方集团根据调整 完成后的境外架构，调整千方集团 股权结构 2013 年 9 月 22 日，千方车联与千方 集团等相关公司签署了《独家技术 开发和咨询协议之解除协议》、《 股权质押协议之解除协议》等终止 协议，约定千方集团及相关公司与 千方车联之间签署的有关服务、质 押、授权等协议均不再继续履行， 千方车联对千方集团等相关公司不 再存在任何形式的控制或影响，千 方集团VIE架构拆除
控股情况、过于复杂的境外结构必须简化。
需核查实际控制人有无违法行为
境外公司注销完毕或转让给无关联关系的 第三方 境内完成资产及股权重组，特别是协议控 制架构项下存在的贷款及关联交易
7
2
红筹回归的操作流程及案例
2.1 红筹回归的操作流程 2.2 红筹回归的案例
8
2.1 红筹回归的操作流程——直接持股模式
China TransInfo Technology Corporation
100%
中国车联
100%
境外
协议控制 千方集团
千方车联
境内
废止千方集团VIE架构
税收补缴问题 返程架构拆除后，千方车 联仍然为台港澳法人独资 企业，中国车联仍然 为注 册地为香港的公司，不涉 及从外资企业变为内资企 业的情形，不涉及税收补 缴的问题
境内权益主体 境内 100% 特殊目的公司 境外投资人 OPTION / WARRENT ESOP
• 1
确定境外特殊目的公司 的股权结构，将境外认 股权证、可转债及优先 股等转换为特殊目的公 司普通股 员工期权境外行权，或 解除，在境内上市主体 中直接体现
1
100% CB/Mezz
2
4
境外上市主体 100%
境内
神州数码信息服务股份有限公司
借壳公司实际控制人未发 生变更 证监会非常关注借壳公 司的实际控制人是否发 生变更 境外上市地（如香港） 或没有与中国公司法及 证券法下“实际控制人 ”相同的概念 境外律师针对实际控制 人的要件出具法律意见 作为判断的基础 未要求拆除红筹架构 境外管理层股东均未办 理75号文登记 证监会关注与联想集团 的关系，但未关注红筹 架构，未要求拆除或调 整红筹架构 同业竞争合规 中国证监会严格适用 IPO 对同业竞争的要求 （ 5% 的主股东及关联 方），借壳公司需构成 集团范围内的独立业务 单元，与其他业务区分 境外监管当局对分拆上 市的要求，港交所会要 求分拆后剩余资产可以 独立经营等条件 外资权益 拟借壳公司存在外方直 接持股，需取得商务部 关于引进战略投资者的 批复
架构回归
境外各股东按照其在开 曼绿盟的持股比例，通 过股权转让的方式，由 各股东或各股东的关联 实体在中联绿盟层面直 接持股 股权转让价格以中联绿 盟以 2009 年 9 月 30 日为 基准日经资产评估的净 资产值为准
注销境外结构
开曼绿盟向全体股东股 东分红，分红完成后， 开曼绿盟注销。 自然人办理 75号文补登 记及注销登记。 境外资金按照外管局要 求调回境内并缴纳个人 所得税
境内重组
中联绿盟收购神州绿盟 股权，适用非同一控制 人项下的收购，定价参 考经审计的净资产值 解除协议控制各项协议 高管个人自筹资金按照 红筹回归的价格增资， 实现员工激励
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2.2 红筹回归的案例——神州数码借壳ST太光
Grace Glory Enterprises
100% 100%
75号文登记 本次重大资产重组拟购买资产相关 自然人存在部分变更事项未及时进 行75号文的变更登记的情况 根据夏曙东、张志平、赖志斌、夏 曙锋向国家外汇管理局北京外汇管 理部提交的《关于夏曙东、张志平 、赖志斌、夏曙锋四人为已设立的 境外特殊目的公司申请外汇变更登 记的申请书》，相关自然人已经在 申请书中向外汇主管机关对相关变 更事项进行了补充申请